Висновок
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ББ Україна» встановлено порушення вимог абзацу першого пункту 43 та абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей.
За результатами аналізу питань щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостей, своєчасності укладання договору та його оприлюднення, відповідності умов договорів умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 09 листопада 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (в редакції станом на дату проведення торгів) (далі – Особливості), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, внесення зміни до нього та їх оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Департаменту капітального будівництва Харківської обласної державної адміністрації (далі – Замовник) на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями від 06.07.2023, тендерну документацію, затверджену протокольним рішенням уповноваженої особи Замовника від 06.07.2023 № 165, реєстр пропозицій від 17.07.2023, тендерну пропозицію товариства з обмеженої відповідальністю «ББ УКРАЇНА» (далі – ТОВ «ББ УКРАЇНА»), протокол розкриття тендерної пропозицій, повідомлення про намір укласти договір від 18.07.2023, договір про закупівлю робіт від 01.08.2023 № 32-23 (далі – Договір) на суму 7 414 739,04 грн з ПДВ, пояснення Замовника, надані 26.10.2023 та 31.10.2023 через електронну систему закупівель.
За результатами моніторингу установлено, що Замовник у підпункті 1.2.3. пункту 1.2. «Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» Додатку 2 «Перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника кваліфікаційним та іншим вимогам замовника» тендерної документації встановив вимогу, щодо надання учасниками у складі тендерної пропозиції довідки про наявність в учасника документів з питань охорони праці у відповідності до чинного законодавства.
Проте, під час моніторингу встановлено, що в складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «ББ УКРАЇНА» зазначена довідка відсутня, чим не дотримано вимоги підпункту 1.2.3. пункту 1.2. Додатку 2 тендерної документації.
На запит Держаудитслужби, оприлюднений в електронній системі закупівель 27.10.2023, Замовник надав відповідь, в якій зазначив, що «В складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «ББ Україна» дійсно відсутня довідка про наявність у учасника документів з питань охорони праці у відповідності до чинного законодавства. Замість неї в складі тендерної пропозиції учасником надано Висновок експертизи № 48/1.01.20.468.12 та Висновок експертизи
№ 48/1.02.2.01.770.19, якими підтверджено спроможність учасника забезпечити дотримання вимог законодавства з питань охорони праці. За змістом зазначені документи рівноцінні. Надання одного чи іншого документу не впливають на зміст пропозиції учасника»
Слід зазначити, що надані учасником ТОВ «ББ Україна» у складі тендерної пропозиції висновки експертизи № 48/1.01.2.01.768.19 та
№ 48/1.02.2.01.770.19, не можуть слугувати підтвердженням спроможності учасника забезпечити дотримання вимог законодавства з питань охорони праці, оскільки у висновках зазначено, що «висновок експертизи подається для одержання дозволу не пізніше одного року вiд дати його затвердження», при цьому дата затвердження вказаних висновків експертизи - 01 листопада 2019 року.
При цьому, висновок експертизи № 48/1.01.20.468.12, зазначений у відповіді Замовника на запит Держаудитслужби у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «ББ Україна» відсутній.
Водночас, у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «ББ УКРАЇНА» дозвіл, який мав би бути одержаний на підставі зазначених висновків, відсутній та/або будь-які інші документи, які свідчили б про одержання такого дозволу відсутні.
Замовник у пункті 1.3. «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних за предметом закупівлі договорів» додатку 2 тендерної документації вимагав від учасника надання довідки на фірмовому бланку (у разі наявності таких бланків) за підписом керівника або уповноваженої особи учасника з інформацією про виконання 3-х аналогічних договорів (за формою Додатку 6).
Для документального підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів учасник має надати сканкопії оригіналів відгуків від замовника про досвід роботи з учасником; сканкопії оригіналів актів приймання виконаних будівельних робіт (Форми – КБ-2в) по кожному договору, зазначеному у довідці.
Учасником ТОВ «ББ УКРАЇНА» у складі тендерної пропозиції на виконання зазначених вимог надано довідку про наявність в Учасника торгів документального підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів від 11.07.2023 № 1107/4 з інформацією щодо виконаних договорів та відгуки (рекомендаційні листи), які містять невідповідності, а саме:
- у довідці від 11.07.2023 № 1107/4 вказано договір підряду за № 09/06/23 від 09.06.2023, укладений з ТОВ «БК ОПТІМА», проте у рекомендаційному листі від 19.06.2023 №1906/23, наданому від ТОВ «БК ОПТІМА», інформація зазначена щодо виконання договору підряду за № 06/06/23 від 05.06.2023;
- у довідці від 11.07.2023 № 1107/4 вказано договір підряду, укладений з ТОВ «РІМ-БУД» за № 0906/17 від 09.06.2023, проте у відгуку від 21.06.2023 №17, наданому від ТОВ «РІМ-БУД», інформація зазначена щодо виконання договору підряду за № 09/06 від 09.06.2023;
- у довідці від 11.07.2023 № 1107/4 вказано договір підряду, укладений з ТОВ «СКСВ Легіон» за № 09/06 від 09.06.2023, проте у відгуку від 22.06.2023 № 28, наданому від ТОВ «СКСВ Легіон» інформація зазначена щодо виконання договору підряду за № 09/06/23 від 09.06.2023.
Тим самим, учасник ТОВ «ББ УКРАЇНА» документально не підтвердив досвід виконання аналогічних договорів, чим не дотримано вимоги пункту 1.3. додатку 2 тендерної документації.
Водночас, пунктом 43 Особливостей визначені наступні умови та зобов’язання: якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.
Проте, на порушення абзацу першого пункту 43 Особливостей Замовником не розміщено в електронній системі повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, які наявні у складі тендерної пропозиції ТОВ «ББ УКРАЇНА», що вимагалися на підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям, визначеним у Додатку 2 тендерної документації, тим самим не надав можливість учаснику усунути такі невідповідності.
Як наслідок, тендерна пропозиція учасника ТОВ «ББ УКРАЇНА» не відповідає встановленим кваліфікаційним критеріям Замовника, визначених в Додатку 2 тендерної документації та підлягає відхиленню, відповідно до абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей, а саме: замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.
Отже, на порушення абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей, Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «ББ УКРАЇНА» як таку, що не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону, визначив його переможцем та уклав з ним договір.
Усунення порушень
Звіт замовника від 21.11.2023
Інформація
Запити й пояснення
24.10.2023 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі аварійно-відновлювальних робіт (капітальний ремонт) багатоквартирного житлового будинку за адресою: Харківська область, Харківський район, м. Дергачі,
вул. 23 Серпня, 5 (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2023-07-06-001026-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів), з наступних питань:
1. Надати інформацію та розрахунки з підтвердними документами, на підставі яких вами здійснено обґрунтування розміру бюджетних призначень, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість.
2. Надати інформацію та її документального підтвердження щодо виконання переможцем процедури закупівлі умов пункту 6 розділу VI тендерної документації Замовника, в частині внесення забезпечення виконання договору про закупівлю.
Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обґрунтовують позицію замовника з поставленого(-их) питання(-нь), необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
Повідомляємо, що відповідно до норм статті 351-1 Кримінального кодексу України за перешкоджання діяльності органу державного фінансового контролю, зокрема за невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у їх роботі, надання їм завідомо неправдивої інформації, встановлена кримінальна відповідальність.
26.10.2023 · Замовник: Пояснення
Пояснення
27.10.2023 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі аварійно-відновлювальних робіт (капітальний ремонт) багатоквартирного житлового будинку за адресою: Харківська область, Харківський район, м. Дергачі,
вул. 23 Серпня, 5 (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2023-07-06-001026-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів), з наступних питань:
1. Яким чином здійснена оцінка та розгляд тендерної пропозиції учасника ТОВ «ББ Україна» на відповідність вимогам підпункту 1.2.3 додатку 2 тендерної документації, зокрема щодо надання довідки про наявність у учасника документів з питань охорони праці у відповідності до чинного законодавства?
2. Яким чином здійснена оцінка та розгляд тендерної пропозиції учасника ТОВ «ББ Україна» на відповідність вимогам підпункту 1.3.2 додатку 2 тендерної документації, зокрема, щодо надання в якості документального підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів сканкопій оригіналів відгуків від замовника про досвід роботи з учасником по кожному договору, зазначеному у довідці?
3. Яким чином здійснена оцінка та розгляд тендерної пропозиції учасника ТОВ «ББ Україна» на відповідність вимогам підпункту 5.1 «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних за предметом закупівлі договорів» пункту 5 Розділ 3 Інструкція з підготовки тендерної пропозиції та підпункту 1.3.2 додатку 2 тендерної документації, зокрема щодо надання сканкопій оригіналів актів приймання виконаних будівельних робіт (Форми – КБ-2в) по кожному договору, зазначеному у довідці в частині виконання аналогічних договорів?
4. Надати інформацію з посиланням на нормативно-правові документи, у відповідності до яких вами не розміщено в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення виявлених невідповідностей, при розгляді тендерної пропозиції учасника ТОВ «ББ Україна».
Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обґрунтовують позицію замовника з поставленого(-их) питання(-нь), необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
Повідомляємо, що відповідно до норм статті 351-1 Кримінального кодексу України за перешкоджання діяльності органу державного фінансового контролю, зокрема за невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у їх роботі, надання їм завідомо неправдивої інформації, встановлена кримінальна відповідальність.
31.10.2023 · Замовник: Пояснення
Пояснення
16.11.2023 · Замовник: Запит за роз'ясненнми
Запит за роз'ясненнми
20.11.2023 · ДАСУ: Роз'яснення щодо висновку
Державна аудиторська служба України розглянула ваше звернення за роз’ясненням щодо висновку від 13.11.2023, оприлюднене в електронній системі закупівель, зокрема щодо порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель та зобов’язань щодо їх усунення, що зазначені у висновку, який оприлюднений в електронній системі закупівель 13.11.2023 (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером UA-2023-07-06-001026-a), та повідомляє.
Закон України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) є спеціальним нормативним актом, який регулює, зокрема, правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад, а його метою, зокрема, є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель.
Разом з тим, відповідно до пункту 3-7 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.
В свою чергу, Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022
№ 1178, відповідно до пункту 3-7 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (далі – Особливості).
Відтак, з 19.10.2022 на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі відповідно до Закону з урахуванням норм Особливостей.
Згідно пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих Особливостей.
Відповідно до статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
При цьому відповідно до абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція, зокрема не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону;
Тендерна пропозиція учасника ТОВ «ББ УКРАЇНА» не відповідає вимогам Замовника, визначених в Додатку 2 тендерної документації та підлягає відхиленню відповідно до абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей.
Отже, на порушення абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей, Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «ББ УКРАЇНА» як таку, що не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону, визначив його переможцем та уклав з ним договір.
Слід зазначити, що відповідно до пункту 5 частини сьомої статті 8 Закону Держаудитслужба обов’язково у висновку про результати моніторингу закупівлі зазначає зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
Крім того, пункт 3 розділу ІІІ Порядку заповнення форми висновку про результати моніторингу закупівлі, затвердженого наказом Міністерства фінансів України 08 вересня 2020 року № 552 (далі – Порядок № 552) передбачає, що у разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель пункт 3 висновку про результати моніторингу процедури закупівлі має містити посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якої орган державного фінансового контролю зобов’язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення, а також зобов’язання щодо їх усунення.
Зі змісту зазначеного пункту Порядку № 552 встановлено, що він містить обов’язкову вимогу для органу державного фінансового контролю зазначити у висновку про результати моніторингу закупівлі структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов'язує замовника усунути виявлені порушення, тобто посилання на нормативно-правовий акт, який визначає саме межі повноважень Держаудитслужби в частині зобов'язання замовника усунути виявлені порушення у сфері публічних закупівель, а не визначає конкретного заходу або дій, яких Замовник повинен вжити для усунення виявлених порушень.
Отже, заявляючи вимогу про усунення виявлених порушень у сфері публічних закупівель, Держаудитслужба, зобов’язала Замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема шляхом розірвання укладеного договору.
Враховуючи приписи частини восьмої статті 8 Закону, законодавцем диспозитивно визначено варіанти правомірної поведінки замовника при усунені порушень, зазначених у висновку, зокрема шляхом оприлюднення через електронну систему закупівель інформації та/або документів, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументованих заперечень до висновку, або інформації про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Тобто, саме замовник публічної закупівлі вправі визначати, яким чином він має намір усунути виявлені правопорушення, обираючи один із визначених законом правомірних варіантів поведінки.
Враховуючи вищевикладене, Законом на Замовника покладений обов`язок зазначити три варіанти правомірної поведінки, тобто замовнику дається право вибору: вжити заходів щодо розірвання договору, та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, надати аргументовані заперечення та/або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Спонукання Замовника самостійно визначити на підставі невизначених норм, яких саме заходів слід вжити для усунення виявлених порушень, зі свого боку, може призвести до нового можливого порушення Замовником чинного законодавства. Зазначене є порушенням вимог закону в частині змісту висновку як акта індивідуальної дії.
Слід зазначити, що Верховний Суд у постанові від 02.03.2023 у
справі № 160/4436/21 також зробив висновок щодо конкретизації висновку про результати моніторингу публічної закупівлі, який полягає в тому, що зазначення органом державного фінансового контролю варіанта усунення виявленого порушення шляхом розірвання договору є чітким та визначеним способом усунення виявленого порушення. Таким чином, Держаудитслужба при зобов’язанні усунення порушення чітко дотримувалася норм та вимог, установлених Законом, врахувала позицію Верховного Суду, викладену у справі № 160/4436/21, та жодним чином не порушила прав та охоронюваних інтересів Позивача.
Отже, зважаючи на зазначене, Держаудитслужба зобов’язала Замовника усунути встановлене порушення та запропонувала один із можливих шляхів усунення цих порушень, а саме: шляхом розірвання укладеного договору.