Висновок
встановлено порушення пункту 4-1 Постанови КМУ №710
За результатами аналізу питання розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю встановлено порушення пункту 4-1 Постанови КМУ №710.
За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону та Особливостей №1178 встановлено порушення вимог пунктів 3 та 28 Особливостей №1178.
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ФОП Герман Т.Б. встановлено порушення вимог підпункту 1 пункту 44 Особливостей №1178.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону та Особливостей №1178; своєчасності надання відповідей на звернення за роз’ясненнями щодо тендерної документації; своєчасності укладання договору та його оприлюднення; відповідності умов договору умовам тендерної документації та тендерній пропозиції переможця процедури закупівлі – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, а саме на усунення порушення вимог підпункту 1 пункту 44 Особливостей №1178 – шляхом припинення зобов’язань за укладеним за результатами тендеру договору з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, зокрема, але не виключно, шляхом письмового звернення до ФОП Германа Т.Б. щодо розірвання договору.
Крім того, здійснити заходи (зокрема, шляхом проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань, тощо) щодо недопущення в подальшому порушення вимог пункту 4-1 Постанови КМУ №710 при розміщенні та оприлюдненні інформації про закупівлю, а також пунктів 3 та 28 Особливостей №1178 при складанні тендерної документації.
Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу процедури закупівлі та інформація про результати моніторингу процедури закупівлі в розрізі стадій проведення процедури закупівлі: 01 листопада 2023 року.
Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності тендерної документації вимогам Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» (у чинній для досліджуваної процедури закупівлі редакції, далі – Закон) та постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (у чинній для досліджуваної процедури закупівлі редакції, далі – Особливості №1178); правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону та Особливостей №1178; своєчасності надання відповідей на звернення за роз’ясненнями щодо тендерної документації; розгляду тендерних пропозицій; своєчасності укладання договору та його оприлюднення; відповідності умов договору умовам тендерної документації та тендерній пропозиції переможця процедури закупівлі.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Відділу культури, туризму, молоді та спорту Бродівської міської ради (далі – Замовник) на 2023 рік (UA-P-2023-09-04-006260-a); оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію Замовника та внесені зміни до неї; опубліковані звернення за роз’ясненнями щодо тендерної документації та відповіді Замовника на вказані звернення; реєстр отриманих тендерних пропозицій; протокол розкриття тендерних пропозицій; тендерну пропозицію ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» (щодо правомірності її відхилення Замовником); протокольне рішення уповноваженої особи Замовника від 20.09.2023; тендерну пропозицію Германа Тараса Богдановича (далі – ФОП Герман Т.Б.); протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою про намір укласти договір від 20.09.2023; повідомлення про намір укласти договір; опубліковані ФОП Герман Т.Б.. як переможцем тендеру документи та інформацію; договір від 27.09.2023 №1; опубліковані Замовником під час моніторингу інформацію та документи на запит органу державного фінансового контролю.
Відповідно до пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 №710 «Про ефективне використання бюджетних коштів» (далі – Постанова КМУ №710) постановлено головним розпорядникам бюджетних коштів (розпорядникам бюджетних коштів нижчого рівня) та суб’єктам господарювання державного сектору економіки забезпечити обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі; та оприлюднення такого обґрунтування шляхом розміщення на власному веб-сайті (або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів, суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель.
Під час моніторингу, на запит Західного офісу Держаудитслужби щодо надання посилання на сторінку веб-сайту, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі, Замовником зазначено, що спеціальним Законом (яким є Закон України «Про публічні закупівлі») не покладено на замовника додаткового обов’язку оприлюднювати обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі, про які ідеться у Постанові КМУ №710. Тобто, такі дії Законом не передбачені до вчинення та не є імперативними.
Також, Замовником у поясненні вказано, що обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі не було розміщене на власному веб-сайті, у зв’язку з відсутністю такого сайту у Замовника.
Відповідно до наявної в електронній системі закупівель інформації джерелом фінансування закупівлі UA-2023-09-04-012464-а є кошти місцевого бюджету. Також, відповідно до даних Єдиного реєстру розпорядників бюджетних коштів та одержувачів бюджетних коштів Замовник є розпорядником бюджетних коштів.
Слід зазначити, що згідно зі статтею 117 Конституції України, Кабінет Міністрів України в межах своєї компетенції видає постанови і розпорядження, які є обов'язковими до виконання.
Крім того, за нормою статті 49 Закону України від 27.02.2014 № 794-VII «Про Кабінет Міністрів України», Кабінет Міністрів України на основі та на виконання Конституції і законів України, актів Президента України, постанов Верховної Ради України, прийнятих відповідно до Конституції та законів України, видає обов’язкові для виконання акти - постанови і розпорядження. Акти Кабінету Міністрів України нормативного характеру видаються у формі постанов Кабінету Міністрів України.
Так, 19.12.2020 набрала чинності постанова Кабінету Міністрів України від 16.12.2020 № 1266 «Про внесення змін до постанов Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 р. № 631 і від 11 жовтня 2016 р. № 710», якою запроваджено чергові заходи підвищення ефективності використання державних коштів, а саме: з 19.12.2020 головним розпорядникам бюджетних коштів (розпорядникам бюджетних коштів нижчого рівня) доручено забезпечити оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі шляхом розміщення на власному веб-сайті (або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель.
Таким чином, Замовником (як розпорядником бюджетних коштів) не забезпечено оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, очікуваної вартості предмета закупівлі UA-2023-09-04-012464-а шляхом розміщення на власному веб-сайті або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів, чим порушено вимогу пункту 4-1 Постанови КМУ №710.
Окрім цього, у вищезгаданому поясненні на запит органу державного фінансового контролю, зокрема, вказано, що вимога щодо надання посилання на сторінку веб-сайту не може бути предметом здійснення моніторингу процедури закупівлі.
За нормами пункту 5 Постанови КМУ №710 Державній аудиторській службі постановлено забезпечити проведення перевірок дотримання вимог цієї постанови під час здійснення заходів державного фінансового контролю.
Повноваження, функції та обов’язки органів державного фінансового контролю визначено Законом України 26.01.1993 №2939-XII «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» (далі – Закон №2939-XII) та відповідними підзаконними актами.
Згідно з статтею 2 Закону № 2939-XII державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі.
Таким чином, дослідження питання оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі, належить до компетенції органу державного фінансового контролю, зокрема, під час проведення моніторингу процедури закупілі.
Відповідно до норм частини 3-7 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону (в редакції Закону № 2526-IX від 16.08.2022) постановлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.
Так, постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Згідно з пунктом 3 Особливостей №1178 замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей.
За нормою пункту 28 Особливостей №1178 тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Зокрема, відповідно до вищевказаного пункту Особливостей №1178 у тендерній документації зазначаються один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.
До переліку кваліфікаційних критеріїв, які замовник може установлювати для учасників, у частині другій статті 16 Закону віднесено, зокрема, наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).
Пунктом 22 частини першої статті 1 Закону визначено, що предмет закупівлі – товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.
При цьому, за визначенням пункту 27 частини першої статті 1 Закону будівництво нових, розширення, реконструкція, капітальний ремонт та реставрація існуючих об’єктів і споруд виробничого та невиробничого призначення віднесено до предмету закупівлі «роботи», а за визначенням пункту 21 частини першої статті 1 Закону поточний ремонт віднесено до предмету закупівлі «послуги».
Також, відповідно до Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15 квітня 2020 року № 708 (далі – Порядок №708), предмет закупівлі послуг визначається замовником згідно з пунктом 21 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника, а визначення предмета закупівлі робіт здійснюється замовником згідно з пунктом 27 частини першої статті 1 Закону за об’єктами будівництва та з урахуванням ДСТУ Б. Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва», прийнятого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 05 липня 2013 року № 293, а також галузевих будівельних норм ГБН Г.1-218-182:2011 «Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та перелік робіт», затверджених наказом Державної служби автомобільних доріг України від 23 серпня 2011 року №301.
Крім того, згідно з Порядком №708 під час здійснення закупівлі послуг з поточного ремонту предмет закупівлі визначається за кожним окремим будинком, будівлею, спорудою, лінійним об’єктом інженерно-транспортної інфраструктури згідно з термінологією державних будівельних норм ДБН А.2.2-3:2014 «Склад та зміст проектної документації на будівництво», затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 04 червня 2014 року №163, та/або галузевих будівельних норм ГБН Г.1-218-182:2011 «Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та переліки робіт», затверджених наказом Державної служби автомобільних доріг України від 23 серпня 2011 року №301.
Водночас, моніторингом встановлено, що при проведенні закупівлі робіт (з усунення аварійного стану даху будівлі народного дому (капітальний ремонт)) Замовником у Додатку №1 до тендерної документації зазначено про можливість надання учасником на підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)» сканованої з оригіналу копії аналогічного договору, у кількості не менше одного, предметом закупівлі якого є поточний ремонт даху чи його частини/капітальний ремонт даху чи його частини або за кодом ДК, чим порушено пункти 3 та 28 Особливостей №1178.
Відповідно до пункту 28 Особливостей №1178 у тендерній документації, зокрема, зазначаються підстави для відмови в участі у відкритих торгах, встановлені пунктом 47 цих особливостей, та інформація про спосіб підтвердження відсутності підстав для відхилення. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відсутність підстав для відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та/або переможця, визначених пунктом 47 цих особливостей, у разі, коли така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації», та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, та/або може бути отримана електронною системою закупівель шляхом обміну інформацією з іншими державними системами та реєстрами.
Учасник процедури закупівлі, відповідно до пункту 47 Особливостей №1178, підтверджує відсутність підстав, зазначених в цьому пункті (крім підпунктів 1 і 7, абзацу чотирнадцятого цього пункту), шляхом самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції.
Одночасно, за нормами пункту 47 Особливостей №1178 замовник самостійно за результатами розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі підтверджує в електронній системі закупівель відсутність в учасника процедури закупівлі підстав, визначених підпунктами 1 і 7 цього пункту, а саме:
- замовник має незаперечні докази того, що учасник процедури закупівлі пропонує, дає або погоджується дати прямо чи опосередковано будь-якій службовій (посадовій) особі замовника, іншого державного органу винагороду в будь-якій формі (пропозиція щодо наймання на роботу, цінна річ, послуга тощо) з метою вплинути на прийняття рішення щодо визначення переможця процедури закупівлі (підпункт 1 пункту 47 Особливостей №1178);
- тендерна пропозиція подана учасником процедури закупівлі, який є пов’язаною особою з іншими учасниками процедури закупівлі та/або з уповноваженою особою (особами), та/або з керівником замовника (підпункт 7 пункту 47 Особливостей №1178).
Згідно з інформацією, розміщеною в ІТС «Prozorro», для участі у досліджуваній процедурі закупівлі тендерні пропозиції подало 2 учасники: ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» (ЄДРПОУ 42301080) та ФОП Герман Т.Б. (ЄДРПОУ 2641316836).
Моніторингом встановлено, що за наслідками розгляду тендерної пропозиції ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ», яка за результатами електронного аукціону визначена найбільш економічно вигідною, уповноваженою особою Замовника, відповідно до протоколу від 20.09.2023, прийнято рішення про її відхилення на підставі підпункту 2 пункту 44 Особливостей №1178.
Згідно з протокольним рішенням уповноваженої особи Замовника від 20.09.2023 розглянуто тендерну пропозицію ФОП Германа Т.Б., встановлено її відповідність тендерній документації та прийнято рішення щодо обрання переможцем процедури закупівлі за ID: UA-2023-09-04-012464-a.
Разом з тим, проведеним аналізом наявних у складі тендерних пропозицій учасників ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» та ФОП Герман Т.Б. документів встановлено, що директор ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» та ФОП Герман Т.Б. є однією особою (ІПН: 2641316836, паспорт серії КА №278591, виданий 15.11.1996 Бродівським РВ УМВС України у Львівській області).
Відповідно до пункту 20 частини першої статті 1 Закону пов’язана особа - особа, яка для цілей цього Закону відповідає будь-якій із таких ознак: юридична особа, яка здійснює контроль над учасником процедури закупівлі або контролюється учасником процедури закупівлі, або перебуває під спільним контролем з учасником процедури закупівлі; фізична особа або члени її сім’ї, які здійснюють контроль над учасником процедури закупівлі; службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, уповноважена здійснювати від імені учасника процедури закупівлі юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільно-правових відносин, а також члени сім’ї такої службової (посадової) особи; фізична особа - уповноважена особа замовника, керівник замовника та/або члени їхніх сімей, які здійснюють контроль над учасниками процедури закупівлі або уповноважені здійснювати від імені учасника процедури закупівлі юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільно-правових відносин.
Під здійсненням контролю розуміється можливість здійснення вирішального впливу на господарську діяльність учасника процедури закупівлі. Такий вплив може здійснюватися безпосередньо або через інших фізичних чи юридичних осіб, зокрема, шляхом реалізації права володіння або користування всіма їхніми активами чи їх значною часткою, права вирішального впливу на формування складу або результати голосування, а також можливість визначати умови господарської діяльності, надавати обов’язкові до виконання вказівки або виконувати функції органу управління учасника процедури закупівлі, або володіння часткою (паєм, пакетом акцій), що становить не менше 25 відсотків статутного капіталу учасника процедури закупівлі.
Учасником закупівлі ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» у своїй тендерній пропозиції прикріплені копія Статуту ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ», затвердженого загальними зборами учасників (протокол від 30.08.2018 №30/08-18; файл «статут ТОВ.PDF» у складі архівованого документу «Кваліфікаційні критерії.rar») та Відомості про учасника (Вих.№11 від 19.06.2023, файл «відомості про учасника.pdf» у складі архівованого документу «Тендерна пропозиція, відомості.rar»), надання яких було визначено в тендерній документації (Додаток №1).
Вивченням установчих документів ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» встановлено, що відповідно до розділу 9 вищезгаданого статуту органами товариства є загальні збори учасників та директор товариства.
При цьому, пунктом 9.3.2. Статуту ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ», зокрема, визначено, що директор; діє від імені товаритства без довіреності, представляє його у всіх підприємствах, установах та організаціях; укладає (підписує) від імені товариства будь-які правочини (договори, контрактии), розпоряджається майном та коштами товариства, видає доручння (довіреності), гарантії та має правопершоо підпису фінансово-розпорядчих (банківських), звітних та облікових документів; виконує будь-які інші передбачені законодавством функції щодо поточного керівництва діяльністю товариства, за винятком віднесених до компетенції інших органів товариства.
Відповідно до статті 128 Господарського кодексу України від 16.01.2003 №436-IV громадянин визнається суб'єктом господарювання у разі здійснення ним підприємницької діяльності за умови державної реєстрації його як підприємця без статусу юридичної особи відповідно до статті 58 цього Кодексу.
Крім цього, за нормами статті 50 Цивільного кодексу України від 16.01.2003 №435-IV (далі – ЦК України) фізична особа здійснює своє право на підприємницьку діяльність за умови її державної реєстрації в порядку, встановленому законом. Інформація про державну реєстрацію фізичних осіб – підприємців є відкритою.
Фізична особа – підприємець, згідно з статтею 52 ЦК України, відповідає за зобов'язаннями, пов'язаними з підприємницькою діяльністю, усім своїм майном, крім майна, на яке згідно із законом не може бути звернено стягнення.
Слід зазначити, що підпунктом 3.9.1 пункту 3.9 розділу 3 Класифікації організаційно-правових форм господарювання ДК 002:2004, затвердженої наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 28.05.2004 №97, визначено, що підприємцем є фізична особа, яка є громадянином України, іноземним громадянином, особою без громадянства, що здійснює підприємницьку діяльність. Тобто, підприємцем є фізична особа - громадянин.
Таким чином, статус фізичної особи-підприємця - це юридичний статус, який засвідчує право особи на заняття підприємницькою діяльністю, а саме: самостійною, ініціативною, систематичною, на власний ризик господарською діяльністю, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.
Враховуючи вищенаведене, в розумінні поняття «пов’язані особи», яке визначено в статті 1 Закону учасники процедури закупівлі UA-2023-09-04-012464-a ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» та ФОП Герман Т.Б. є пов’язаними особами, оскільки Герман Тарас Богданович є однією службовою (посадовою) особою, яка уповноважена здійснювати від імені вищевказаних учасників процедури закупівлі юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільно-правових відносин.
На запит Західного офісу Держаудитслужби під час моніторингу Замовник повідомив, що на виконання підпункту 7 пункту 47 Особливостей №1178 було досліджено питання пов’язаності учасників закупівлі UA-2023-09-04-012464-a ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» та ФОП Герман Т.Б. Зокрема, Замовник торгів звернувся з листом до учасника-переможця процедури закупівлі ФОП Герман Т.Б. стосовно надання інформації щодо пов’язаності учасників процедури закупівлі.
У відповідь на лист Замовником отримано лист-пояснення від 19.09.2023 у якому зазначено, що підстави для відхилення вищевказаного учасника-переможця торгів, на підставі підпункту 7 пункту 47 Особливостей №1178, відсутні.
Крім того, у листі-пояснення вказано, що Герман Тарас Богданович фактично з 14.07.2023 року не є директором ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ», а також повідомлено про перебування у Господарському суді міста Києва справи (справа №910/15500/23; позивач - Герман Т.Б., відповідач - ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ»; підготовче засідання призначено на 06.11.23 о 10:40 год). Зміст позовних вимог у даній справі полягає у визнанні трудових відносин припиненими, оскільки питання звільнення позивача Германа Т.Б. на підставі поданої ним заяви про звільнення не вирішено.
Також, відповідно до отриманого листа-пояснення, Герман Т.Б не підпадає під законодавчо встановлене визначення поняття пов’язаної особи, оскільки тільки формально залишається працівником (директором) ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ», жодних дій, рішень, розпоряджень з моменту подання ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» заяви на звільнення від 14.07.2023 не здійснює та вирішального впливу щодо діяльності товариства не має.
Разом з тим, документального підтвердження подання Германом Т.Б. заяви про звільнення з посади директора ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ», а також результатів переговорів, проведених між Германом Т.Б. та ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ», за результатами яких останнім відмовлено у припиненні трудових відносин, до моніторингу не представлено.
Проведеною під час моніторингу перевіркою інформації на веб-порталі Судової влади України (https:// court.gov.ua/fair/sud1070) та даних Єдиного державного реєстру судових рішень (джерело інформації: https:// reyestr.court.gov.ua) встановлено, що ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду міста Києва із позовними вимогами до ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» про визнання трудових відносин припиненими ( № справи 910/15500/23; надіслано судом: 09.10.2023; зареєстровано: 10.10.2023; оприлюднено: 11.10.2023; дата набрання законної сили: 09.10.2023).
Таким чином, моніторингом встановлено, що на час проведення закупівлі UA-2023-09-04-012464-a, визначення Замовником ФОП Германа Т.Б. переможцем торгів, а також укладення з ним договору про закупівлю, трудові відносини між Германом Т.Б. та ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» не оскаржувались в судовому порядку.
Відповідно до вимог підпункту 1 пункту 44 Особливостей №1178 замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі, зокрема, коли учасник процедури закупівлі підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 цих особливостей
Проте, на порушення вимог підпункту 1 пункту 44 Особливостей №1178 Замовником не відхилено тендерну пропозицію ФОП Герман Т.Б., а визначено його переможцем процедури закупівлі та укладено з ним договір від 27.09.2023 №1.
Усунення порушень
Звіт замовника від 08.11.2023
У відповідь на Ваш висновок про результати моніторингу закупівлі: Усунення аварійного стану даху будівлі Народного дому с. Берлин Золочівського району Львівської області (капітальний ремонт) (ДК 021:2015: 45260000-7 Покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи) повідомляємо наступне:
З метою усунення виявлених порушень, Замовником торгів прийнято рішення про припинення зобов’язання за договором № 1 від 27 вересня 2023 року.
На даний час Замовник вживає заходів щодо розірвання договору, зокрема, шляхом надсилання до Підрядника письмового повідомлення щодо розірвання договору за взаємною згодою.( копія додається).
Інформація про припинення зобов’язань за договором № 1 від 27 вересня 2023 року буде оприлюднена на веб – порталі Уповноваженого органу згідно із вимогами чинного законодавства.
Окрім цього, на виконання висновку про результати моніторингу процедури закупівлі відкритих торгів (ідентифікатор UA-M-2023-10-11-000015) щодо закупівлі: Усунення аварійного стану даху будівлі Народного дому с. Берлин Золочівського району Львівської області (капітальний ремонт) (ДК 021:2015: 45260000-7 Покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи), Уповноваженою особою проведено детальний аналіз висновку моніторингу, проведеного Західним офісом Державної аудиторської служби, Закону України «Про публічні закупівлі», Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 р. №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (зі змінами) та інших нормативно-правових актів, які регулюють сферу публічних закупівель. Також, Уповноважена особа відвідає онлайн навчання для підвищення кваліфікації Уповноважених осіб щодо проведення публічних закупівель.
Уповноважена особа, Більо Марта Іванівна, зобов’язується в майбутньому не допускати порушень при проведенні закупівель, в тому числі порушеннь вимог пункту 4-1 Постанови КМУ №710 при розміщенні та оприлюдненні інформації про закупівлю, а також пунктів 3 та 28 Особливостей №1178 при складанні тендерної документації та проводити всі закупівлі виключно з відповідністю до чинного законодавства.
Запити й пояснення
18.10.2023 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
Дата: 18.10.2023
Відповідно до статті 19 Конституції України, абзацу 2 статті 2, статті 5 Закону України від 26.01.1993 №2939-ХІІ «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), в межах здійснення Західним офісом Держаудитслужби моніторингу процедури закупівлі за ID: UA-2023-09-04-012464-a, яка проведена Відділом культури, туризму, молоді та спорту Бродівської міської ради (далі – Замовник), виникла необхідність в отриманні пояснень.
Зокрема, під час моніторингу досліджується питання розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю.
Враховуючи вищенаведене, прошу надати пояснення з наступних питань:
1. Надати інформацію (з обов’язковим долученням документального підтвердження) про те, яким чином та на підставі яких документів Замовником здійснено обґрунтування бюджетних призначень, розміру очікуваної вартості предмета закупівлі, його технічних та якісних характеристик.
2. Надати посилання на сторінку веб-сайту на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі (у разі такого розміщення).
Відповідно до норм частини 3-7 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону (в редакції Закону № 2526-IX від 16.08.2022) постановлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.
Так, постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (далі - Особливості №1178).
Згідно з інформацією, розміщеною в ІТС «Prozorro», для участі у закупівлі тендерні пропозиції подало 2 учасники:
- товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельна група «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» (далі – ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ»), код ЄДРПОУ 42301080, остаточна ціна пропозиції – 2 286 134,50 грн з ПДВ;
- фізична особа-підприємець Герман Тарас Богданович (далі – ФОП Герман Т.Б.), код ЄДРПОУ 2641316836, остаточна ціна пропозиції – 2 522 422,00 грн з ПДВ.
Відповідно до наявної в електронній системі закупівель інформації уповноваженою особою Замовника прийнято рішення про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ», яка за результатами електронного аукціону визначена найбільш економічно вигідною (підстава відхилення - підпункт 2 пункту 44 Особливостей №1178).
Згідно з протокольним рішенням уповноваженої особи Замовника від 20.09.2023 розглянуто тендерну пропозицію ФОП Германа Т.Б., встановлено її відповідність тендерній документації та прийнято рішення щодо обрання переможцем процедури закупівлі за ID: UA-2023-09-04-012464-a.
Разом з тим, проведеним аналізом наявних у складі тендерних пропозицій учасників ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» та ФОП Герман Т.Б.) документів встановлено, що директор ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» та ФОП Герман Т.Б. є однією особою (ІПН: 2641316836, паспорт серії КА №278591, виданий 15.11.1996 Бродівським РВ УМВС України й Львівській області).
За нормами пункту 47 Особливостей №1178 замовник самостійно за результатами розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі підтверджує в електронній системі закупівель відсутність в учасника процедури закупівлі підстав, визначених підпунктами 1 і 7 цього пункту, а саме:
- замовник має незаперечні докази того, що учасник процедури закупівлі пропонує, дає або погоджується дати прямо чи опосередковано будь-якій службовій (посадовій) особі замовника, іншого державного органу винагороду в будь-якій формі (пропозиція щодо наймання на роботу, цінна річ, послуга тощо) з метою вплинути на прийняття рішення щодо визначення переможця процедури закупівлі (підпункт 1 пункту 47 Особливостей №1178);
- тендерна пропозиція подана учасником процедури закупівлі, який є пов’язаною особою з іншими учасниками процедури закупівлі та/або з уповноваженою особою (особами), та/або з керівником замовника (підпункт 7 пункту 47 Особливостей №1178).
Враховуючи вищенаведене, прошу надати пояснення з наступних питань:
3. Надати інформацію (з обов’язковим долученням підтверджуючих документів) щодо виконання Замовником вимог пункту 47 Особливостей №1178 при розгляді тендерних пропозицій ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» та ФОП Герман Т.Б.
4. Чи досліджено Замовником питання пов’язаності учасників процедури закупівлі за ID: UA-2023-09-04-012464-a.
5. У випадку дослідження вищевказаного питання та встановлення пов’язаності учасників процедури закупівлі вказати причини не відхилення тендерної пропозиції учасника ФОП Герман Т.Б.
Пояснення необхідно надати через інформаційно–телекомунікаційну систему закупівель «ProZorro» протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснень необхідно долучити їх документальне підтвердження.
Відповідно до норм статті 351-1 Кримінального кодексу України за перешкоджання діяльності органу державного фінансового контролю, зокрема за невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у їх роботі, надання їм завідомо неправдивої інформації, встановлена кримінальна відповідальність.
23.10.2023 · Замовник: У відповідь на запит про надання пояснень від 18.10.2023 р. в межах здійснення моніторингу процедури закупівлі Замовник торгів повідомляє наступне:
1. Щодо документів, на підставі яких здійснено обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість:
Обґрунтування розміру витрат: Розмір бюджетного призначення визначений виходячи з потреб Замовника та відповідає розрахунку видатків до кошторису на 2023 рік, що затверджений рішенням сесії Бродівської міської ради.
Обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі: Технічні та якісні характеристики предмета закупівлі визначено відповідно до потреб Замовника у закупівлі з урахуванням вимог законодавства, зокрема відповідно до вимог чинних кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва» та «Настанова з визначення вартості проектних, науково-проектних, вишукувальних робіт та експертизи проектної документації на будівництво» затверджені наказом Мінрегіону від 01.11.2021 № 281. Так, Замовником торгів на підставі завдання на проектування було розроблено проектну документацію об’єкта будівництва. Завершальним етапом розроблення проекту є проведення експертизи, результатом якої є експертна оцінка, що містить позитивний або негативний висновок. Відтак, по об’єкту «Усунення аварійного стану даху будівлі Народного дому с. Берлин Золочівського району Львівської області (капітальний ремонт) (ДК 021:2015: 45260000-7 Покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи)» було розроблено проекту документацію та проведено експертизу, за результатами якої Замовником торгів було отримано позитивний експертний звіт щодо розгляду кошторисної частини проектної документації № 14-0509/01-22 від 20 грудня 2022.
В проектній документації міститься детальний опис робіт, що закуповуються, технічні вимоги, обсяги та види цих робіт. Зазначені роботи повинні виконуватись згідно з затвердженим проектом з дотриманням вимог діючих нормативних документів та відповідно до вимог щодо термінів закінчення робіт, технології виконання робіт за проектом, якості будівельно-монтажних робіт, які виконуються з дотриманням діючих норм і правил та безпечних умов праці, з використанням конкретних матеріалів і конструкцій. Роботи повинні виконуватись із матеріалів, що передбачені в проектній документації, повинні бути якісними та відповідати вимогам встановлених ДСТУ та чинному законодавству.
Обґрунтування очікуваної вартості: Згідно Постанови КМУ від 1 серпня 2005 р. №668 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві» кошторисна документація - кошториси та інші документи, пов'язані із складанням (розрахунки, обгрунтування, пояснення, відомості про ресурси тощо) і необхідні для визначення кошторисної вартості будівництва та договірної ціни. Враховуючи зазначене, на підставі кошторисної документації, а саме, зведеного кошторисного розрахунку вартості об’єкта будівництва, було здійснено обрахування очікуваної вартості предмета закупівлі. Однак, очікувана вартість закупівлі будівельних робіт не може включати утримання служби замовника (Глава 10 кошторису) та Главу 12 «Проектно, вишукувальні роботи, експертиза та авторський нагляд». Таким чином, розмір очікуваної вартості предмета закупівлі визначено згідно із Зведеним кошторисним розрахунком, який знаходиться в складі проектної документації. При визначенні очікуваної вартості використовується зведений кошторисний розрахунок вартості об’єкта будівництва, за виключенням суми глави 10 та глави 12, з урахуванням ПДВ.
2. Щодо посилання на сторінку власного веб-сайту (або на офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів, суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі:
Спеціальним Законом (яким є Закон України «Про публічні закупівлі») не покладено на замовника додаткового обов’язку оприлюднювати обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі, про які ідеться у Постанові Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів». Тобто, такі дії Законом України «Про публічні закупівлі» не передбачені до вчинення та не є імперативними.
Окрім цього, відповідно до абзацу 1 частини 4 статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі», визначається, що відносини, пов’язані із сферою публічних закупівель, регулюється виключно цим Законом і не можуть регулюватися іншими законами, крім випадків, встановлених цим Законом. Зазначаємо, що пунктом 14 частини 1 статті 1 чітко визначено поняття «моніторинг процедури закупівлі» як процедуру здійснення аналізу дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.
На підставі вищесказаного, слід зазначити, що вимога щодо надання посилання на сторінку веб-сайту не може бути предметом здійснення моніторингу процедури закупівлі.
Обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі не було розміщене на власному веб-сайті, у зв’язку з відсутністю такого сайту у Замовника. Оскільки, для створення власного веб-сайту необхідні спеціальні ліцензійні програми та відповідні знання, Замовнику необхідно залучити спеціалістів. Однак, виходячи з бюджетних призначень на поточний рік, фінансування на залучення спеціаліста для створення власного веб-сайту відсутнє. Тому, у Замовника торгів немає технічної можливості розмістити обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі на такому сайті.
3. Щодо інформації щодо виконання Замовником вимог пункту 47 Особливостей №1178 при розгляді тендерних пропозицій ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» та ФОП Герман Т.Б та дослідження Замовником питання пов’язаності учасників процедури закупівлі:
Відповідно до п.47 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 р. №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (зі змінами), Замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли: тендерна пропозиція подана учасником процедури закупівлі, який є пов’язаною особою з іншими учасниками процедури закупівлі та/або з уповноваженою особою (особами), та/або з керівником замовника.
Замовником торгів на виконання пп.7 п.47 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 р. №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (зі змінами), було досліджено питання пов’язаності учасників процедури закупівлі: UA-2023-09-04-012464-a ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» та ФОП Герман Т.Б. Зокрема, Замовник торгів, Відділ культури, туризму, молоді та спорту Бродівської міської ради звернувся з листом до учасника-переможця процедури закупівлі ФОП Герман Т.Б, змістом якого є надання інформації щодо пов’язаності учасників процедури закупівлі.
У відповідь на лист, адресований ФОП Герман Т.Б., Замовник отримав лист- пояснення від 19 вересня 2023 року, (копія додається) виданий учасником-переможцем торгів у якому зазначено наступну інформацію: «У відповідь на ваше звернення повідомляю, що підстави для відхилення учасника-переможця торгів ФОП Герман Т.Б. на підставі пп.7 п.47 Особливостей відсутні. Герман Тарас Богданович фактично з 14.07.2023 року НЕ є директором ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ». На підтвердження зазначаємо, що у Господарському суді міста Києва перебуває справа № 910/15500/23, позивачем у якій є: Герман Тарас Богданович, відповідачем: ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ». Зміст позовних вимог у даній справі полягає у визнанні трудових відносин припиненими, оскільки питання звільнення позивача Германа Тараса Богдановича на підставі поданої ним заяви про звільнення не вирішено. Господарський суд м. Києва у своїй ухвалі прийняв рішення прийняти позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі. Підготовче засідання призначити на 06.11.23 о 10:40 год.
Оскільки шляхом взаємних переговорів на підставі норм чинного трудового законодавства України ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» та ФОП Герман Т.Б. питання щодо припинення трудових відносин не вирішили, дане питання вирішується у судовому порядку.
Зазначаю, що відповідно до пункту 16 частини 1 статті 1 Закону про публічні закупівлі пов’язана особа — особа, яка відповідає будь-якій з таких ознак:
- юридична особа, яка здійснює контроль над учасником процедури закупівлі або контролюється таким учасником процедури закупівлі, або перебуває під спільним контролем з таким учасником процедури закупівлі;
- фізична особа або члени її сім’ї, які здійснюють контроль над учасником процедури закупівлі;
- службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, уповноважена здійснювати від імені учасника процедури закупівлі юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або зупинення цивільно-правових відносин, та члени сім’ї такої службової (посадової) особи;
- фізичні особи — члени тендерного комітету, керівник замовника та/або члени їхніх сімей, які здійснюють контроль над учасниками процедури закупівлі або уповноважені здійснювати від імені учасника процедури закупівлі юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або зупинення цивільно-правових відносин.
Відтак, Герман Т.Б не підпадає під законодавчо встановлене визначення поняття пов’язаної особи, оскільки тільки формально залишається працівником (директором) ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ», жодних дій, рішень, розпоряджень з моменту подання ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» заяви на звільнення від 14 липня 2023 року не здійснює та вирішального впливу щодо діяльності ТОВ не має.
Окрім цього , право підпису як на документах, поданих у складі пропозиції ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» як учасником торгів Германом Тарасом Богдановичем не використовувалось та згоди на використання якого не надавалось. Щодо удосконаленого електронного підпису Германа Тараса Богдановича, який накладений ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ», зазначаю, що Герман Тарас Богданович не надавав особистої згоди, тим більше не реалізував право на підписання тендерної пропозиції Учасником ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» електронним підписом Германа Тараса Богдановича.
Виходячи з вищенаведеного, прошу правильно тлумачити норму ЗУ «Про публічні закупівлі», в якій трактується визначення пов’язаних осіб у сфері закупівельного законодавства та врахувати вищенаведені аргументи та підстави, наведені ФОП Герман Т.Б. у ситуації, яка склалась.»
Відтак, Замовником торгів, Відділом культури, туризму, молоді та спорту Бродівської міської ради, дотримано вимог пункту 47 Особливостей №1178 при розгляді тендерних пропозицій ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» та ФОП Герман Т.Б та досліджено питання пов’язаності учасників процедури, зі змісту якого чітко випливає, що ТОВ «БГ «ЄВРОБУДСТАНДАРТ» та ФОП Герман Т.Б НЕ є пов’язаними особами відповідно до пункту 16 частини 1 статті 1 Закону про публічні закупівлі, а тому у Замовника відсутні підстави на відхилення Учасника-переможця торгів ФОП Герман Т.Б.