Висновок
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель установлено, що тендерну документацію складено з порушенням вимог пункту 8 частини 2 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону, абзацу 1 пункту 28 та абзацу 4 пункту 46 Особливостей.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель встановлено порушення вимог передбачених пунктом 11 частини 1 статті 10 Закону та абзацом 4 пункту 10 Особливостей.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів з особливостями відповідно до вимог Закону та вимог Особливостей, розгляду тендерної пропозиції ППФ «Санітас», своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору про закупівлю, своєчасності надання інформації та документів у випадках передбачених законодавством, - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель та керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема, шляхом притягнення до дисциплінарної або матеріальної відповідальності осіб, якими допущено порушення норм пункту 11 частини 1 статті 10, пункту 8 частини 2 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону, абзацу 4 пункту 10, абзацу 1 пункту 28 та абзацу 4 пункту 46 Особливостей, а також протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 31 серпня 2023 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів з особливостями відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та вимог Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі - Особливості), відповідність вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляд тендерних пропозицій, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору про закупівлю, своєчасність надання інформації та документів у випадках передбачених законодавством.
Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Комунального некомерційного підприємства «Житомирська багатопрофільна опорна лікарня» Новогуйвинської селищної ради (далі - Замовник) на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями, тендерна документація, затверджена протокольним рішенням уповноваженої особи Замовника від 03.04.2023, тендерна пропозиція Приватного підприємства фірми «Санітас» (далі – ППФ «Санітас»), протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою Замовника від 17.04.2023, повідомлення про намір укласти договір від 17.04.2023, договір про закупівлю від 24.04.2023 № 24/20, додаткові угоди до вказаного договору від 01.05.2023 № 1, від 03.05.2023 № 2, від 22.05.2023 № 3, від 01.06.2023 № 4, від 07.06.2023 № 5, від 15.06.2023 № 6, від 23.06.2023 № 7, від 28.06.2023 № 8, від 07.07.2023 № 9, від 07.07.2023 № 10, від 13.07.2023 № 11, від 19.07.2023 № 12, повідомлення про внесення змін до договору від 01.05.2023, від 05.05.2023, від 23.05.2023, від 05.06.2023, від 09.06.2023, від 16.06.2023, від 23.06.2023, від 28.06.2023, від 10.07.2023, 13.07.2023, від 20.07.2023, від 21.08.2023 та від 23.08.2023, пояснення Замовника надані через електронну систему закупівель 23.08.2023 та 29.08.2023.
За результатами моніторингу відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам законодавства у сфері закупівель установлено наступні порушення:
- в порушення вимог абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону та абзацу 1 пункту 28 Особливостей, у пункті 5 розділу І тендерної документації вимагається надання листа-гарантії щодо дотримання учасниками норм законодавства України щодо застосування санкцій, зокрема, Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» від 14.10.2014 року № 1702-VII, при тому, що зазначений нормативний документ втратив чинність;
- на порушення вимог абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону, абзацу 1 пункту 28 та абзацу 4 пункту 46 Особливостей, у Додатку № 2 до тендерної документації Замовником передбачено строки укладання договору про закупівлю, які не відповідають нормам вказаного пункту Особливостей.
Також, пунктом 8 частини 2 статті 22 Закону визначено, що тендерна документація повинна містити проєкт договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов.
При цьому, відповідно до підпункту 7 пункту 11.2 розділу ХІ проєкту договору (Додаток № 4 до тендерної документації) встановлено умову, що істотні умови цього договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед», що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.
Тобто, зміна істотних умов договору про закупівлю у випадках, встановлених підпунктом 7 пункту 19 Особливостей, може здійснюватись виключно у разі, якщо договором про закупівлю передбачений відповідний порядок зміни ціни.
Проте, моніторингом встановлено, що в порушення вимог пункту 8 частини 2 статті 22 Закону та абзацу 1 пункту 28 Особливостей проєкт договору (Додаток № 4 до тендерної документації) не містить самого порядку змін його умов, зокрема, у випадках, встановлених підпунктом 7 пункту 19 Особливостей.
Аналізом питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо оприлюднення інформації про закупівлю, встановлено, що до договору від 24.04.2023 № 24/20, який Замовником укладено з ППФ «Санітас», укладено 12 додаткових угод.
Слід зазначити, що відповідно до абзацу 4 пункту 10 Особливостей, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю, укладеного відповідно до цього пункту, та зміни до договору про закупівлю у випадках, передбачених пунктом 19 цих Особливостей, оприлюднюються відповідно до вимог Закону з урахуванням цих особливостей.
Згідно з пунктом 11 частини 1 статті 10 Закону, замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, зокрема, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та зміни до договору у випадках, передбачених частиною п’ятою статті 41 цього Закону - протягом трьох робочих днів з дня внесення змін.
Однак, в порушення вимог передбачених пунктом 11 частини 1 статті 10 Закону та абзацом 4 пункту 10 Особливостей, додаткові угоди від 01.05.2023 № 1 та від 22.05.2023 № 3 Замовником оприлюднено пізніше ніж протягом трьох робочих днів з дня внесення таких змін (21.08.2024).
Усунення порушень
Звіт замовника від 07.09.2023
З метою виконання висновку в рамках своїх повноважень, з урахуванням того, що усунення виявлених під час моніторингу закупівлі недоліків та порушень має бути пропорційним щодо виявлених недоліків з метою недопущення порушення вимог законодавства . Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та 3органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Правові основи діяльності органів державного фінансового контролю, визначені Законом України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Положенням про Державну аудиторську службу України, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, та статтею 113 Бюджетного кодексу України
Так, у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 02 червня 2022 року по справі №160/2951/20, Верховний Суд звернув увагу на те, що правом вибору певного конкретного способу усунення виявлених у ході ревізії порушень відповідно до приписів статті 65 Господарського кодексу України наділений саме керівник підприємства. Водночас жодним нормативним актом не визначено ані переліку, ані рекомендацій, ані вимог щодо виконання цих заходів, а також переліку інформації та / або документів, що підтверджуватимуть їх виконання. Тобто, саме замовник публічної закупівлі вправі визначати, яким чином він має намір усунути виявлені правопорушення, обираючи один із визначених законом правомірних варіантів поведінки.. Навіть судові рішення засвідчують, що в окремих випадках, при малозначності порушення, зокрема його наслідковості, може бути застосована стаття 22 КУпАП, що передбачає при малозначності вчиненого адміністративного правопорушення орган (посадова особа), уповноважений вирішувати справу, може звільнити порушника від адміністративної відповідальності і обмежитись усним зауваженням.
Також практика вказує, що у разі спірних умов при наявності порушення, коли замовники довели неможливість його усунення, суди керуються ч.3 ст. 62 Конституції України, яка встановлює, що усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.
Аналізуючи все вищезгадане в рамках своїх повноважень 07.09.2023р. було проведено бесіду з уповноваженою особою та отримані пояснення, щодо розгляду результатів моніторингу, також було проведено роз`яснювальну роботу щодо посилення уваги та вжиття максимальних заходів щодо недопущення надалі порушень чинного законодавства та посилення контролю за здійсненням публічних закупівель у КНП ЖБОЛ НСР. Окремо наголошено на неухильне дотримання уповноваженою особою норм законодавства у своїй подальшій роботі та 01.09.2023 р затверджено план заходів щодо проходження навчання уповноваженою особою для уникнення допущення нею порушень в подальшому, яким заплановано проведення навчання та перевірки знань законодавства у сфері публічних закупівель працівників , задіяних при здійсненні публічних закупівель.
Запити й пояснення
18.08.2023 · ДАСУ: Запит про надання пояснень (інформації та документів)
У межах проведення моніторингу процедури публічної закупівлі фармацевтичної продукції (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2023-04-03-004064-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів) з наступних питань.
1. Надати інформацію та відповідні документи на підставі яких вами здійснено обґрунтування розміру бюджетних призначень, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість.
2. Чому у пункті 5 розділу І тендерної документації вимагається надання листа-гарантії щодо дотримання учасниками норм законодавства України щодо застосування санкцій, зокрема, Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» від 14.10.2014 року № 1702-VII, при тому, що зазначений нормативний документ втратив чинність?
3. Чому у Додатку № 2 до тендерної документації передбачено строки укладання договору про закупівлю, які не відповідають нормам абзацу 4 пункту 46 Особливостей?
4. Чому підпункт 7 пункту 11.2 розділу ХІ проєкту договору (Додаток № 4 до тендерної документації) не містить порядку змін істотних умов договору при зміні встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед»?
Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обґрунтовують позицію замовника з поставлених питань, необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
Відповідно до норм статті 351-1 Кримінального кодексу України за перешкоджання діяльності органу державного фінансового контролю, зокрема за невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у їх роботі, надання їм завідомо неправдивої інформації, встановлена кримінальна відповідальність.
18.08.2023 · ДАСУ: Запит про надання пояснень (інформації та документів) № 2
У межах проведення моніторингу процедури публічної закупівлі фармацевтичної продукції (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2023-04-03-004064-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів) з наступних питань.
1. Надати копії додаткових угод за номерами 1 та 3 укладених до договору від 24.04.2023 № 24/20.
2. Чому у повідомлені про внесення змін до договору від 24.04.2023 № 24/20 за додатковою угодою № 6 вказано випадок внесення змін до вказаного договору «погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладання договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення», в той час як фактично дану підставу внесення змін до істотних умов договору не було застосовано при внесені змін додатковою угодою № 6?
Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обґрунтовують позицію замовника з поставлених питань, необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
Відповідно до норм статті 351-1 Кримінального кодексу України за перешкоджання діяльності органу державного фінансового контролю, зокрема за невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у їх роботі, надання їм завідомо неправдивої інформації, встановлена кримінальна відповідальність.
23.08.2023 · Замовник: без назви
У відповідь на Ваш запит UA-M-2023-08-14-000079
від 2023-08-18 щодо моніторингу процедури закупівлі за предметом закупівлі «Фармацевтична продукція» (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2023-04-03-004064-a) повідомляємо наступне: Обґрунтування обсягів закупівель. Обсяги визначено на основі показників захворюваності, динаміки звернень населення за стаціонарною медичною допомогою, галузевих стандартів та клінічних протоколів з надання медичної допомоги, фактичного використання лікарських засобів у попередньому періоді та в межах отриманого фінансового ресурсу. 2) Обґрунтування технічних та якісних характеристик закупівлі. Загальні вимоги до лікарських засобів встановлює Закон України «Про лікарські засоби», згідно з яким ліки, що виробляються та реалізуються населенню, мають бути високоефективними, безпечними та якісними. Спеціальні вимоги до якості лікарських засобів визначено нормативно-правовими актами (постановами Кабінету Міністрів України, наказами Міністерства охорони здоров’я України) та нормативними документами (стандартами, технічними умовами, фармакопейними статтями, технологічними регламентами, специфікаціями), сертифікатами якості. Медико-технічні вимоги до предмета закупівлі було сформовано з врахуванням положень чинних нормативно-правових актів, наявної потреби у лікарських засобах та відповідно до специфіки закладу, де використовуються та застосовуються закуповувані ліки з метою повноцінного функціонування установи та надання якісної високоспеціалізованої медичної допомоги пацієнтам. 3)Обґрунтування очікуваної вартості закупівлі. Визначення очікуваної вартості предмета закупівлі сформоване відповідно до наказу Мінекономіки № 275 від 18.02.2020 "Про затвердження примірної методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі" яким затверджена Примірна методика визначення очікуваної вартості предмета закупівлі, шляхом визначення вартості в розрізі кожної позиції закупівлі, використовуючи ціни, що оприлюднені на сайті Міністерства охорони здоров’я України та на основі аналізу та моніторингу ринкових цін, відображених в електронній системі закупівель «PROZORRO». Визначення очікуваної вартості предмета закупівлі обумовлено зареєстрованими оптово-відпускними цінами на лікарські засоби, задекларовані відповідно до постанови КМУ від 02.07.2014 р. № 240, граничними оптово-відпускними цінами (Наказ МОЗ України від 28.02.2023 р. № 408) з урахуванням конкретних умов постачання та з зазначенням інформації про включення до очікуваної вартості податку на додану вартість (ПДВ), а також інших податків і зборів; На період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, планування закупівель здійснюється на підставі наявної потреби або у разі планової потреби наступного року (планових потреб наступних періодів) товарів, робіт і послуг. Запланована закупівля, незалежно від її вартості, включається до річного плану закупівель замовника відповідно до статті 4 Закону. Законодавство у сфері закупівель регламентує принципи, відповідно яких здійснюються закупівлі. Один з них — принцип максимальної економії, ефективності та пропорційності. Обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення та визначення його очікуваної вартості здійснювалось відповідно до чинних нормативно-правових актів на день оголошення закупівлі.
Щодо п. 5 розділу І тендерної документації вимагається надання листа-гарантії щодо дотримання учасниками норм законодавства України щодо застосування санкцій, зокрема, Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» від 14.10.2014 року № 1702-VII, вказана помилка є суто технічною, адже вона не призвела й не могла призвести до будь-яких негативних наслідків щодо виконання умов законодавства при здійсненні процедури закупівлі. п. 5 розділу І тендерної документації вимагається Учасники відповідають за зміст своїх тендерних пропозицій, та повинні дотримуватись норм чинного законодавства України . Розділом ІІІ Інструкція з підготовки тендерної пропозиції передбачено: 1.6. Документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції. Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.
Положеннями пункту 19 частини другої статті 22 Закону № 922-VIII встановлено, що у тендерній документації зазначається опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.
Варто зазначити, що Міністерством розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України відповідно до пункту 11 частини першої статті 9 Закону № 922-VIII видано наказ від 15 квітня 2020 року № 710, яким затверджено Перелік формальних помилок.
Наведене свідчить, що законодавець передбачив перелік формальних помилок, в якому містяться їх приклади, які унеможливлюють беззаперечного відхилення тендерних пропозицій учасників процедури закупівлі.
Щодо у Додатку № 2 до тендерної документації передбачено строки укладання договору про закупівлю, які не відповідають нормам абзацу 4 пункту 46 Особливостей
Звертаємо увагу П46 Особливостей визначено наступне: Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладення договору може бути продовжений до 60 днів.
П.28.Особливостей зазначено: Тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Відповідно ст.22 Закону п. 3. передбачено: Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Додаток №2 тендерної документації це ФОРМА «ТЕНДЕРНА ПРОПОЗИЦІЯ». Зауважимо, що ФОРМА «ТЕНДЕРНА ПРОПОЗИЦІЯ» не затверджена жодним нормативним документом чинного законодавства, отже складається замовником самостійно і відповідає строкам п 46 Особливостей, якщо враховувати те, що У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладення договору може бути продовжений до 60 днів.
Окремо звертаємо увагу, що в розділі 4 тендерної документації зазначено: 2.1. Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладення договору може бути продовжений до 60 днів. У разі подання скарги до органу оскарження після оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю перебіг строку для укладення договору про закупівлю зупиняється. Що відповідає нормам п.46 Особливостей.
Щодо п. 7 пункту 11.2 розділу ХІ проекту договору (Додаток № 4 до тендерної документації) не містить порядку змін істотних умов договору при зміні встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед» пояснюємо наступне: зміна істотних умов договору про закупівлю у випадках, встановлених пунктом 7 п. 7 пункту 11.2 розділу ХІ, може здійснюватись виключно у разі, якщо договором про закупівлю передбачений відповідний порядок зміни ціни. Замовник не застосовує цю підставу протягом виконання договору .
В свою чергу, пунктом 8 частини другої статті 22 Закону визначено, що тендерна документація має містити, зокрема, проект договору про закупівлю з обов'язковим зазначенням порядку змін його умов.
Тобто проект договору про закупівлю є частиною тендерної документації.
Крім того, законодавством встановлено імперативну норму, згідно з якою зміна істотних умов договору може здійснюватися виключно у випадках, визначених законодавством, вичерпний перелік яких наведено в пункті 19 Особливостей.
Внесення змін до істотних умов договору про закупівлю можливо, якщо у договорі зазначено перелік таких змін.
Отже, замовник в обов'язковому порядку зазначає повний перелік підстав для зміни істотних умов договору у проекті договору про закупівлю під час формування тендерної документації.
Зауважу, що пунктом 19 Особливостей не передбачена необхідність зазначення замовником в договорі окремих підстав для зміни його істотних умов, в залежності від того, що є предметом закупівлі товари, роботи чи послуги.
Тобто замовник вказує в проекті договору весь перелік підстав для зміни істотних умов договору, що визначений законодавством у сфері закупівель.
І навпаки, не зазначення повного переліку змін істотних умов договору у проекті договору при формуванні тендерної документації спричиняє, у подальшому, появу негативних наслідків, таких як, розірвання договору через неможливість внесення таких змін, виявлення порушень законодавства у сфері публічних закупівель
23.08.2023 · Замовник: без назви
У відповідь на Ваш запит UA-M-2023-08-14-000079
від 2023-08-18 щодо моніторингу процедури закупівлі за предметом закупівлі «Фармацевтична продукція» (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2023-04-03-004064-a) повідомляємо наступне:
Щодо повідомлення про внесення змін до договору від 24.04.2023 № 24/20 за додатковою угодою № 6 вказано випадок внесення змін до вказаного договору «погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладання договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення», в той час як фактично дану підставу внесення змін до істотних умов договору не було застосовано при внесені змін додатковою угодою № 6, що є техніно./механіною помилкою про що оприлюднено протокол уповноваженої особи від 21.08.2023 р про Виправлення технічної помилки при заповненні даних в системі під час проведення роботи з опублікування додаткової угоди №6 до договору від 24.04.2023 № 24/20. За додатковою угодою № 6 вважати вірною підставу: Погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку»
Технічна (механічна) помилка допущена при заповненні даних в системі під час проведення роботи з опублікування додаткової угоди №6 до договору від 24.04.2023 № 24/20. За додатковою угодою № 6 помилково вказано випадок внесення змін до вказаного договору «погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладання договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення» в той час як фактично було застосовано підставу Погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку. Відповідно до листа Міністерства економічного розвитку України від 01.12.2015 року № 3302-05/40086-08 Уповноважений орган дозволяє виправляти технічні (механічні) помилки при заповненні документів у сфері державних закупівель, після їх оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу шляхом прийняття рішення в.о. уповноваженої особи про виправлення таких помилок, оформленим відповідним протоколом. Тобто, помилково оприлюднена подія повідомленя про внесення змін до договору від 24.04.2023 № 24/20 за додатковою угодою № 6 не є підставою для визнання укладеного Договору недійсним та його розірвання. У зв’язку з тим, що технічно неможлива зворотна дія для виправлення технічної помилки в повідомлені про внесення змін до договору від 24.04.2023 № 24/20 .Протокол щодо виправлення технічної помилки додається.
24.08.2023 · ДАСУ: Запит про надання пояснень (інформації та документів) № 3
У межах проведення моніторингу процедури публічної закупівлі фармацевтичної продукції (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2023-04-03-004064-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів) з наступних питань.
Згідно даних, розміщених в електронній системі закупівель, додаткові угоди за № 1 від 01.05.2023 та за № 3 від 03.05.2023 до договору про закупівлю від 24.04.2023 № 24/20, а також повідомлення про внесення змін за вказаними додатковими угодами, оприлюднено в електронній системі закупівель з порушенням строків встановлених пунктами 10 та 11 частини 1 статті 10 Закону.
Чому та ким допущені вищевказані порушення вимог законодавства про закупівлю?
Крім того, надати документи, які підтверджують покладення на особу, якою допущено порушення пунктів 10 та 11 частини 1 статті 10 Закону, обов’язків щодо оприлюднення в електронній системі закупівель інформації про закупівлю (накази, положення про уповноважену особу, протокольні рішення, тощо)
Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обґрунтовують позицію замовника з поставлених питань, необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
Відповідно до норм статті 351-1 Кримінального кодексу України за перешкоджання діяльності органу державного фінансового контролю, зокрема за невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у їх роботі, надання їм завідомо неправдивої інформації, встановлена кримінальна відповідальність.
29.08.2023 · Замовник: без назви
У відповідь на запит органу державного фінвнсового контролю про надання пояснень в межах проведення моніторингу процедури публічної закупівлі фармацевтичної продукції (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2023-04-03-004064-a) надаємо пояснення .В ході виконання договору про закупівлю від 24.04.2023 № 24/20 настала потреба в укладанні додаткових угод за № 1 від 01.05.2023 та за № 3 від 22.05.2023 Додаткова угода за № 3 від 03.05.2023 не була укладена в зв’язку з відсутністю потреби в додатковій зміні істотних умов договору на дату 03.05.2023 ,отже повідомлення про внесення змін за угодою № 3 від 03.05.2023 не публікувалося в зв’язку з відсутністю законодавчих підстав для публікування повідомлення про внесення змін стосовно угод що фактично не укладено . Згідно даних, розміщених в електронній системі закупівель,що є у відкритому доступі за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-04-03-004064-a ПОВІДОМЛЕННЯ про внесення змін до договору про закупівлю UA-2023-04-03-004064-a відповідно умов додаткової угоди за № 1 від 01.05.2023 опубліковано замовником 01.05.2023 ( Дата внесення змін до договору про закупівлю: 01 травня 2023 Дата публікації змін до договору: 01 травня 2023) та ПОВІДОМЛЕННЯ про внесення змін до договору про закупівлю UA-2023-04-03-004064-a відповідно умов додаткової угоди за № 3 від 22.05.2023 опубліковано замовником 23.05.2023(Дата внесення змін до договору про закупівлю: 22 травня 2023 Дата публікації змін до договору: 23 травня 2023 )Про що надаємо докази окремими файлами
Окремо наголошуємо! Порядок та умови здійснення публічних закупівель (далі - закупівлі) товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі” (далі - замовники), із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування встановлено особливостями здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, що затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 ( зі змінами) ( Далі особливості) Відповідно п.1 Особливостей « Ці особливості встановлюють порядок та умови здійснення публічних закупівель (далі - закупівлі) товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі” (далі - замовники), із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування». Відповідно п.3 Особливостей «Замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей.»
Згідно п 19 особливостей «У разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, передбачених цим пунктом, замовник обов’язково оприлюднює повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю відповідно до вимог Закону з урахуванням цих особливостей.»
Відповідно П.20. Особливостей Повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю повинно містити таку інформацію:
1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія;
2) унікальний номер оголошення про проведення відкритих торгів/закупівлі, здійсненої з використанням електронного каталогу/звіту про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, присвоєний електронною системою закупівель;
3) дата укладення та номер договору про закупівлю;
4) найменування (для юридичної особи) або прізвище, власне ім’я, по батькові (за наявності) (для фізичної особи) учасника, з яким укладено договір про закупівлю;
5) ідентифікаційний код в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань/реєстраційний номер облікової картки платника податків учасника, з яким укладено договір про закупівлю;
6) місцезнаходження (для юридичної особи) або місце проживання (для фізичної особи) учасника, з яким укладено договір про закупівлю, номер телефона;
7) дата внесення змін до договору про закупівлю;
8) випадки для внесення змін до істотних умов договору відповідно до цього пункту;
9) опис змін, що внесені до істотних умов договору.
Повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю може містити іншу інформацію.
Порядок внесення змін до договору регламентує Стаття 41.Закону Основні вимоги до договору про закупівлю та внесення змін до нього та Стаття 10. Оприлюднення інформації про закупівлю
Згідно п 7. Ст41 Закону У разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, передбачених частиною п’ятою цієї статті, замовник обов’язково оприлюднює повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю.
Відповідно п 11 ст 10 Закону повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та зміни до договору у випадках, передбачених частиною п’ятою статті 41 цього Закону –публікується протягом трьох робочих днів з дня внесення змін;
Водночас П 10 ст 10 Закону регламентує наступне: договір про закупівлю та всі додатки до нього - протягом трьох робочих днів з дня його укладення;
Враховуючи вказані норми законодавства звертаємо увагу :
Верховний Суд у постанові від 31 травня 2021 № 917/265/18 зазначив, що необхідно розрізняти поняття "додаток до договору" та "додаткова угода до договору".
Так, додаток до договору - це документ, який містить доповнення, уточнення, додаткові роз'яснення, пояснення умов договору, перелік конкретних товарів, послуг тощо. Тобто додаток до договору - це документ, який уточнює або більш детально розкриває зміст договірних умов.
Водночас додаткова угода - є правочином, що вносить зміни до вже існуючого договору. І саме до додаткової угоди можуть застосовуватись вимоги ст. 654 ЦК, а також положення про нікчемність.
Верховний Суд у постанові від 31 травня 2021 № 917/265/18 зазначив, що необхідно розрізняти поняття "додаток до договору" та "додаткова угода до договору".
Так, додаток до договору - це документ, який містить доповнення, уточнення, додаткові роз'яснення, пояснення умов договору, перелік конкретних товарів, послуг тощо. Тобто додаток до договору - це документ, який уточнює або більш детально розкриває зміст договірних умов.
Водночас додаткова угода - є правочином, що вносить зміни до вже існуючого договору. І саме до додаткової угоди можуть застосовуватись вимоги ст. 654 ЦК, а також положення про нікчемність.
З вищесказаного потрібно зробити логічний висновок ,що додаткова угода не є ані додатком до договору ані самим договором,тож оприлюднення додаткової угоди не регламентовані ні нормами ст..41 ні нормами ст..10 Закону ні Особливостями. Підстав порушення п 10 ст.10 Закону зі сторони замовника Держаудитслужбою не наведено. Договір та всі додатки до нього ,стосовно цієї процедури закупівлі оприлюднено з дотриманням чинних норм Законодавства і без зауважень зі сторони контролюючого органу .
Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Правові підстави позиції органу фінансового контролю щодо обов’язкового публікування додаткових угод не відповідають нормам Закону а щодо порушення пунктів 10 та 11 частини 1 статті 10 Закону, обов’язків щодо оприлюднення в електронній системі закупівель інформації про закупівлю не знаходять фактичного та документального підтвердження . При відсутності вини особа не може вважитись винною . Відсутність самої події порушення - діяльність особи не є такою, що могла б розцінюватися як порушення. Склад правопорушення - наявність об'єктивних та суб'єктивних ознак, за наявності яких діяння вважається адміністративним правопорушенням. Відсутність хоча б однієї з ознак означає відсутність складу в цілому. Отже немає підстав у визначенні особи, якою допущено порушення при відсутності самого факту порушення .
Отже, просимо конкретизувати які документи і стосовно якої конкретної особи маємо надати?