Електрична енергія (Електрична енергія активна)

Висновок

За результатами аналізу питання порядку оприлюднення інформації про закупівлю встановлено порушення пункту 11 частини першої статті 10 Закону № 922-VIII .

За результатами аналізу питання внесення змін до істотних умов договору установлено порушення вимог пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону № 922-VIII.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону № 922-VIII, розгляду тендерних пропозицій на відповідність умовам тендерної документації та вимогам законодавства, своєчасності укладання договору про закупівлю, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом № 922-VIII – порушень не установлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області, у зв’язку із закінченням договірних відносин між Замовником та ТОВ «Закарпатгаз Збут», зобов’язує вжити заходів щодо недопущення в подальшому порушень законодавства у сфері закупівель та дотримуватись вимог пункту 11 частини першої статті 10 та пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону № 922-VIII.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 15 вересня 2022 року.

Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані на 2021 рік, оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон № 922-VIII), розгляду тендерних пропозицій на відповідність умовам тендерної документації та вимогам законодавства, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, наявності підстав для внесення змін до договору (збільшення ціни за одиницю товару) та їх оприлюднення, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом № 922-VIII.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель КНП "Берегівський центр ПМСД" (далі – Замовник) на 2021 рік; оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію затверджену протокольним рішенням тендерного комітету від 07.12.2021; тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «Закарпатгаз Збут» (далі – ТОВ «Закарпатгаз Збут»); протокол щодо прийняття рішення уповноваженої особи про визначення переможця та прийняття рішення про намір укласти договір з ТОВ «Закарпатгаз Збут» від 28.12.2012; повідомлення про намір укласти договір від 28.12.2021; договір на постачання електричної енергії

від 24.01.2022 №60АВ887-11-22; додаткові угоди від 31.01.2022 № 1,

від 21.02.2022 № 2, від 04.08.2022 № 3, № 4; пояснення та документи, надані Замовником через електронну систему закупівель на запит Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області 02.09.2022.

Моніторингом встановлено, що за результатами проведення процедури відкритих торгів на закупівлю електричної енергії між Замовником та переможцем процедури закупівлі ТОВ «Закарпатгаз Збут» (далі – сторони) укладено договір на постачання електричної енергії від 24.01.2022 №60АВ887-11-22 (далі – Договір).

Відповідно до пункту 6 частини першої статті 1 Закону № 922-VIII, договір про закупівлю – господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Згідно частини першої статті 41 Закону № 922-VIII - договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Згідно частини четвертої статті 41 Закону № 922-VIII умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі.

Згідно частини першої статті 638 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України), договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Відповідно до статті 180 Господарського кодексу України істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов’язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

На дату укладання Договору (24.01.2022) сторони узгодили істотні умови договору, в тому числі, ціну за одиницю товару, предмет та строк дії договору, а саме: відповідно до пункту 3.1 Договору строк (термін) поставки (передачі) товарів або надання послуг: з 01 січня (з моменту завершення процедури зміни Постачальника) по 31 грудня 2022 року включно. Відповідно до пункту 13.1 розділу 11 «Строк дії договору та інші умови» Договору визначено, що договір набуває чинності і вважається укладеним з моменту завершення процедури зміни Постачальника та діє до 31 грудня 2022 року включно, а в частині виконання зобов’язань Сторонами – до повного їх виконання. Пунктом 5.1 Договору визначено, що на дату підписання Договору регульований тариф на передачу електричної енергії, затверджений у встановленому порядку становить 0,29393 грн за кВт/год (без ПДВ).

Також, Замовником 31.01.2022 укладено Додаткову угоду № 1 (пунктом 5 додаткової угоди зазначено, що відповідно частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України, умови даної угоди розповсюджуються на відносини сторін, які виникли з 10.01.2022 року) про зростання тарифу на послуги з розподілу електричної енергії із 0,29393 грн за кВт/год (без ПДВ) до рівня 0,3230 за кВт/год (без ПДВ) на підставі постанови НКРЕКП №2454 від 01.12.2021 «Про встановлення тарифу на послуги з передачі електричної енергії НЕК "УКРЕНЕРГО" на 2022 рік» (далі – Постанова №2454), із набранням чинності з 01 січня 2022 року.

Відповідно до частини третьої статті 631 ЦК України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення. При цьому, відповідно до пункту 13 частини першої статті 1 Закону № 922-VIII конкурентна процедура закупівлі - здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу.

Згідно роз’яснення Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України № 3304-06/27708-06 від 08.08.2017, а також розміщеної інформації на веб-ресурсі https://infobox.prozorro.org/, ураховуючи, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження в Антимонопольному комітеті України у разі проведення процедури закупівлі та оскаржені учасником спрощеної закупівлі у судовому порядку, зважаючи при цьому на можливість відмови переможця процедури закупівлі підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником тендеру чи визнання тендеру таким, що не відбувся, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера або здійснення спрощеної закупівлі, за результатами якого укладається договір про закупівлю, застосування положень частини третьої статті 631 ЦК України у такому договорі про закупівлю не є можливим.

Враховуючи те, що закупівля здійснюється шляхом застосування конкурентної процедури «відкриті торги», застосування норм статті 631 ЦК України в частині щодо виконання умов договору до відносин між сторонами, які виникли до його укладення, неможливе.

Відповідно до частини п’ятої статті 41 Закону № 922-VIII істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім виключного переліку випадків, встановлених частиною п’ятою статті 41 Закону № 922-VIII. Таким чином, внесення змін до істотних умов Договору шляхом укладання додаткової угоди від 31.01.2022 № 1 суперечить вимогам частини п’ятої статті 41 Закону

№ 922-VIII.

За результатами аналізу питання наявності підстав для внесення змін до істотних умов договору (укладання додаткових угод), в частині збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю установлено, Замовником проведено процедуру закупівлі ДК 021:2015: 15110000-2 — Електрична енергія (Електрична енергія активна), за результатом якої визначено переможцем ТОВ «Закарпатгаз Збут» (повідомлення про намір укласти договір, оприлюднене 28.12.2021) та з яким укладено договір на постачання електричної енергії від 24.01.2022 №60АВ887-11-22 на суму

378 000,00 гривень.

До вказаного Договору, Замовником керуючись частиною п’ятою статті 41 Закону № 922-VIII, укладено додаткові угоди від 31.01.2022 № 1 та від 21.02.2022 № 2 на збільшення ціни за одиницю товару.

Під час здійснення моніторингу для з’ясування наявності підстав для внесення змін до договору від 24.01.2022 №60АВ887-11-22 щодо збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару, через електронну систему закупівель було направлено запит Замовнику для надання пояснень та підтверджуючих документів.

Згідно наданих Замовником пояснень від 02 вересня 2022 року установлено, що зміни до договору від 24.01.2022 №60АВ887-11-22, вносилися шляхом укладання додаткових угод від 31.01.2022 № 1 та від 21.02.2022 № 2 на підставі листів звернень від постачальника, відомостей з торгово-промислової палати щодо коливання цін та інформації щодо коливання середньозваженої ціни РДН в торговій зоні «Бурштинський енергетичний острів» (БуОС), оприлюдненої Оператором ринку електричної енергії на сайті Державного підприємства «Оператор ринку» за посиланням https://www.oree.com.ua/.

Замовником надано листи ТОВ «Закарпатгаз Збут» про зміну ціни від 05.01.2022 №88709-Сл-64-0122, від 25.01.2022 №88709-Сл-1368-0122, від 15.02.2022 №88709-Сл-2174-022, цінові довідки з Закарпатської Торгово-промислової палати від 18.01.2022 за №Ц-07, від 24.01.2022 №Ц-09, від 09.02.2022 №Ц-16 та копії документів з інформацією щодо коливання середньозваженої ціни РДН в торговій зоні «Бурштинський енергетичний острів» (БуОС) оприлюдненої Оператором ринку електричної енергії на сайті Державного підприємства «Оператор ринку» за листопад – грудень 2021, січень 2022 року.

Перевіркою питання щодо внесення змін до істотних умов договору, шляхом укладанням додаткової угоди № 2 від 21.02.2022 (пункт 5 додаткової угоди зазначено, що відповідно частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України, умови даної угоди розповсюджуються на відносини сторін, які виникли з 01.02.2022 року) установлено, що в наданій Замовником до пояснень, копії цінової довідки Закарпатської Торгово-промислової палати від 09.02.2022 №Ц-16, зазначено інформацію про середньозважену ціну електричної енергії станом на грудень 2021, січень 2022 року.

Проте, зазначена довідка не містить інформацію про коливання такого товару на ринку в період укладення додаткової угоди № 2 від 21.02.2022 (з 31.01.2022 по 21.02.2022), відповідно цінова довідка Закарпатської Торгово-промислової палати від 09.02.2022 №Ц-16, не може слугувати підставою для зміни істотних умов договору з підстав передбачених пунктом 2 частиною п’ятою статті 41 Закону № 922-VIII.

Цінова довідка Закарпатської Торгово-промислової палати від 09.02.2022 №Ц-16, містить середньозважену ціну електричної енергії за грудень 2021 та січень 2022 року та охоплює відповідні періоди з дати укладення договору від 24.01.2022 №60АВ887-11-22 до дати укладення додаткової угоди № 1 від 31.01.2022 .

Слід зазначити, що відповідно до інформації щодо коливання середньозваженої ціни РДН в торговій зоні «Бурштинський енергетичний острів» (БуОС) оприлюдненої Оператором ринку електричної енергії на сайті Державного підприємства «Оператор ринку» за період 20 днів лютого 2022 ціна на електричну енергію збільшилась на 0,92 % відносно 20 днів січня 2022. При цьому, між Замовником та ТОВ «Закарпатгаз Збут» укладено додаткову угоду № 2 від 21.02.22 та збільшено ціну за одиницю товару (електричну енергію) на 5,87 %.

Враховуючи вищевикладене, за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до істотних умов Договору про закупівлю встановлено, що Замовником на порушення вимог пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону № 922-VIII змінено істотні умови Договору після його підписання до виконання зобов'язань в повному обсязі в частині збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, без наявності обґрунтованих підстав для внесення таких змін.

Пунктом 11 частини першої статті 10 Закону № 922-VIII встановлено, що Замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, зокрема, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та зміни до договору у випадках, передбачених частиною п’ятою статті 41 цього Закону № 922-VIII - протягом трьох робочих днів з дня внесення змін.

Проте, проведеним моніторингом з питань дотримання порядку оприлюднення інформації про закупівлю установлено, що Додаткова угода від 04.08.2022 № 4 до договору від 24.01.2022 № 60АВ887-11-22, оприлюднена в електронній системі закупівель 31.08.2022, тобто на 19-й робочий день, чим порушено вимоги пункту 11 частини першої статті 10 Закону № 922-VIII.

Під час здійснення моніторингу Замовником оприлюдено додаткову угоду №4 про розірвання договору від 24.01.2022 №60АВ887-11-22 з ТОВ «Закарпатгаз Збут» та звіт про виконання договору, оплата за договором складає 165 994,18 гривень.

Запити й пояснення