Електрична енергія з урахуванням послуг з розподілу та передачі електричної енергії (ДК021:2015 — 09310000-5 Електрична енергія)

Висновок

Інформація, зазначена Замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів та тендерній документації не відповідає запланованій закупівлі.

За результатами аналізу питання відображення закупівлі в річному плані закупівель встановлено порушення частини першої статті 4 Закону.

За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення вимог пункту 19 частини другої статті 22 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання законодавства в частині внесення змін до Договору про закупівлю додатковою угодою №2 від 30.01.2022 встановлено порушення вимог частини п’ятої статті 41 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель щодо визначення предмета закупівлі, оприлюднення інформації щодо закупівлі, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства під час оприлюднення змін до договору про закупівлю, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законом – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області зобов’язує: в подальшому дотримуватися вимог частини першої статті 4 Закону щодо відповідності інформації, яка зазначається Замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів та тендерній документації, вимог пункту 19 частини другої статті 22 Закону щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та частини п’ятої статті 41 Закону щодо внесено зміни до Договору.

В разі здійснення розрахунків згідно умов додаткової угоди №2 – здійснити перерахунки вартості спожитої електричної енергії з урахуванням послуг з розподілу та передачі електричної енергії та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 05 вересня 2022 року.

Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівель, оприлюднення інформації щодо закупівлі, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства під час внесення змін до договору про закупівлю та їх оприлюднення, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законом.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2022 рік Комунального підприємства Білогірської селищної ради «Білогір’я спецтрансбуд» (далі – Замовник), оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету Замовника від 13.12.2021 № 46, реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій від 29.12.2021, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «ХМЕЛЬНИЦЬКЕНЕРГОЗБУТ» (далі – ТОВ «Хмельницькенергозбут) протокол щодо прийняття рішення тендерним комітетом від 31.12.2021 №48, повідомлення про намір укласти договір від 31.12.2021, договір від 18.01.2022 № 20100371 (далі-договір), додаткову угоду від 31.01.2022 №1, №2 та від 26.08.2022 №3 до договору, повідомлення про внесення змін до договору від 03.02.2022 та від 26.08.2022, пояснення від 19.08.2022, від 26.08.2022, отримані від Замовника через електронний кабінет Держаудитслужби в електронній системі закупівель.

За результатами моніторингу процедури закупівлі встановлено, що згідно пункту 4.4. розділу І тендерної документації та оголошення про проведення відкритих торгів Замовником встановлено строк поставки товарів, надання послуг, виконання робіт - до 31.12.2022 включно.

Водночас, відповідно до оприлюдненого в електронній системі закупівель річного плану закупівель за номером ID: UA-P-2021-12-13-023566-с Замовником заплановано закупівлю електричної енергії на 2021 рік.

Таким чином інформація, зазначена Замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів та тендерній документації не відповідає запланованій закупівлі, чим не дотримано вимог частини першої статті 4 Закону.

Моніторингом встановлено, що опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій, зазначений Замовником у пункті 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, не відповідає вимогам наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 710 «Про затвердження Переліку формальних помилок», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29.07.2020 за № 715/34998, чим не дотримано вимог пункту 19 частини другої статті 22 Закону.

Моніторингом встановлено, що за результатами проведення процедури відкритих торгів на закупівлю електричної енергії між Замовником та переможцем процедури закупівлі ТОВ «Хмельницькенергозбут» (далі – сторони) укладено договір про постачання електричної енергії споживачу від 18.01.2022 №20100371 (далі – Договір).

Відповідно до пункту 6 частини першої статті 1 Закону договір про закупівлю – господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Згідно частини першої статті 41 Закону Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Згідно частини четвертої статті 41 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі.

Згідно частини першої статті 638 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України), договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Відповідно до статті 180 Господарського кодексу України істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов’язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

На дату укладання Договору (18.01.2021) сторони узгодили істотні умови договору, в тому числі, ціну за одиницю товару, предмет та строк дії договору, а саме: відповідно до пункту 2.1 Договору Постачальник передає Замовнику електричну енергію цілодобово до 31.12.2022.

Відповідно до п.11.1 розділу 11 «Строк дії договору та інші умови» Договору визначено, що договір набуває чинності і вважається укладеним З МОМЕНТУ ЙОГО ПІДПИСАННЯ Сторонами та діє до 31 грудня 2022 року включно, а в частині виконання зобов’язань Сторонами – до повного їх виконання.

Пунктом 4.3 Договору визначено, що на дату підписання Договору регульований тариф на передачу електричної енергії, затверджений у встановленому порядку становить 0,29393 грн за кВт/год (без ПДВ), регульований тариф на розподіл електричної енергії затверджений у встановленому порядку, становить 1,12143 грн за кВт/год (без ПДВ).

31.01.2022 укладено Додаткову угоду №2 про зростання тарифу на послуги з розподілу електричної енергії із 1,12143 кВт/год до рівня 1,26442 грн за кВт/год (без ПДВ) на підставі постанови НКРЕКП №2611 від 17.12.2021 «Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ «Хмельницькобленерго» із застосуванням стимулюючого регулювання (далі – Постанова №2611), із набранням чинності з моменту її підписання та згідно статті 631 ЦК України, розповсюдженням дії на правовідносини, які виникли між сторонами з 01.01.2022 та строком дії до 31.12.2021.

Відповідно до частини третьої статті 631 ЦК України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.

При цьому відповідно до пункту 13 частини першої статті 1 Закону конкурентна процедура закупівлі - здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу.

Згідно роз’яснення Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України № 3304-06/27708-06 від 08.08.2017, а також розміщеної інформації на веб-ресурсі https://infobox.prozorro.org/, ураховуючи, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження в Антимонопольному комітеті України у разі проведення процедури закупівлі та оскаржені учасником спрощеної закупівлі у судовому порядку, зважаючи при цьому на можливість відмови переможця процедури закупівлі підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником тендеру чи визнання тендеру таким, що не відбувся, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера або здійснення спрощеної закупівлі, за результатами якого укладається договір про закупівлю, застосування положень частини третьої статті 631 ЦК України у такому договорі про закупівлю не є можливим.

Враховуючи те, що закупівля здійснюється шляхом застосування конкурентної процедури «відкриті торги», застосування норм статті 631 ЦК України в частині щодо виконання умов договору до відносин між сторонами, які виникли до його укладення, неможливе.

Відповідно до частини п’ятої статті 41 Закону істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім виключного переліку випадків, встановлених частиною п’ятою статті 41 Закону.

Таким чином, внесення змін до істотних умов Договору шляхом укладання додаткової угоди від 30.01.2022 №2 суперечить вимогам частини п’ятої статті 41 Закону.

В ході моніторингу Замовником 26.08.2022 укладено додаткову №3, якою внесено зміни до додаткової угоди №2 від 31.01.2022 року, якою пункт 3 викладено в редакції: «Ця додаткова угода набирає чинності (вважається укладеною) з моменту її підписання уповноваженими представниками Сторін і є невід’ємною частиною вищевказаного Договору».

Усунення порушень

Звіт замовника від 20.09.2022

Не можливість здійснення перерахунків вартості спожитої електричної енергії за січень 2022р., так як на момент укладання Договору від 18.01.2022р. прийнято Постанову НКРЕКП №2611 від 17.12.2021 «Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ «Хмельницькобленерго» із застосуванням стимулюючого регулювання, яка вступила в дію з січня 2022р., з новими тарифами, тому було укладено Додаткову угоду №2 від 31.01.2022р. з чинними тарифами на 2022р. та застосовано ч.3 ст.631 Цивільного кодексу України, так як Законом України «Про публічні закупівлі» прямо не встановлено обмежень щодо застосування ч.3 ст.631 Цивільного кодексу України у додаткових угодах до договору про закупівлю.

Надалі зобов’язуємось дотримуватись вимог ч.1 ст. 4 Закону щодо відповідності інформації, яка зазначається Замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів та тендерній документації, вимог п. 19 ч.2 ст. 22 Закону щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та ч.5 ст. 41 Закону щодо внесення зміни до Договору.

Запити й пояснення