Послуги зі створення нового програмного забезпечення та модифікації існуючого програмного забезпечення з автоматизації процесів верифікації відомостей, що містяться в реєстрах...

У межах проведення моніторингу процедури закупівлі послуг зі створення нового програмного забезпечення та модифікації існуючого програмного забезпечення з автоматизації процесів верифікації відомостей, що містяться в реєстрах центральної бази даних електронної системи охорони здоров’я з відомостями, що містяться в Державному реєстрі актів цивільного стану громадян (ДРАЦСГ) (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-01-18-010677-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснення (інформації та документів) з наступного питання

Надати інформацію та її документальне підтвердження щодо виконання переможцем процедури закупівлі ТОВ «ЕДЕН ПРО» умов пункту 5 розділу VI тендерної документації в частині надання забезпечення виконання договору про закупівлю.

Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.

На запит Державної аудиторської служби України від 07.07.2022 надаємо наступні пояснення та документи.

Переможцем (ТОВ «ЕДЕН ПРО» (ЄДРПОУ 41907742)) процедури закупівлі за кодом ДК 021:2015 72260000-5 Послуги, пов’язані з програмним забезпеченням (Послуги зі створення нового програмного забезпечення та модифікації існуючого програмного забезпечення з автоматизації процесів верифікації відомостей, що містяться в реєстрах центральної бази даних електронної системи охорони здоров’я з відомостями, що містяться в Державному реєстрі актів цивільного стану громадян (ДРАЦСГ)) (ID закупівлі в системі prozorro UA-2022-01-18-010677-a) на виконання умов пункту 5 розділу VI тендерної документації, в частині надання банківської гарантії на забезпечення виконання договору про закупівлю, під час укладання договору було надано банківську гарантію від 11.04.2022 № 1439-22Г, яка була видана акціонерним товариством «РВС Банк» (ЄДРПОУ 39849797). Банківська гарантія від 11.04.2022 № 1439-22Г, банківська ліцензія від 24.11.2016 № 277, довіреність від 15.12.2021 № 136, що підтверджує повноваження особи, яка видала/підписала банківську гарантію від 11.04.2022 № 1439-22Г, додаються до цього пояснення.

Відповідно до частини восьмої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) замовник має право протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення висновку одноразово звернутися до органу державного фінансового контролю за роз’ясненням змісту висновку та його зобов’язань, визначених у висновку. Відтак, з огляду на встановлені у висновку порушення, просимо надати роз’яснення щодо наступного.

Згідно з висновком на порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «Еден Про», як таку що не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону.

Відповідно до частин 1 статті 16 Закону, замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

Відповідно до пунктів 2 та 3 частин 2 статті 16 Закону, замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема:

2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;

3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);

Відповідно до Додатку 4 до тендерної документації, учасником у складі тендерної пропозиції повинна бути завантажено, зокрема, інформація та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, згідно Додатку 1 до тендерної документації.

В першу чергу слід зазначити, що згідно преамбули Додатку 1 до тендерної документації визначено «На підтвердження досвіду виконання аналогічного договору та працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, учасник надає приклади виконаних проектів в довільній формі та/або резюме працівників учасника (членів команди, що були задіяні за виконанням даного договору/проекту).», тобто, виходячи з преамбули, для підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів та підтвердження відповідної кваліфікації працівників учасник може надати або приклади виконаних проектів, або резюме працівників учасника, або і приклади виконаних проектів і резюме працівників учасника. Тобто з наданих документів повинно бути зрозуміло, чи здатні працівники учасника виконувати завдання, які є предметом закупівлі та потребують певної кваліфікації.

На підтвердження кваліфікаційних вимог (з урахуванням преамбули Додатку 1 до тендерної документації), що були визначені замовником у тендерній документації, у складі пропозиції ТОВ «ЕДЕН ПРО» надані резюме працівників (членів команди, що були задіяні за виконанням договору/проекту) (резюме додаються до цього звернення), що (з урахуванням преамбули Додатку 1 до тендерної документації) повністю відповідає вимогам тендерної документації.

Разом з тим, на виконання вимоги, щодо надання інформації про аналогічний договір, у складі пропозиції ТОВ «ЕДЕН ПРО» надано інформацію про підтвердження досвіду членів команди учасника ТОВ «ЕДЕН ПРО» від 17.02.2022 № 4_17022022 (далі – довідка від 17.02.2022 № 4_17022022) (додається до цього звернення), Договір від 12.04.2019 №1 про виконання робіт та Акт прийому-передачі виконаних робіт від 11.12.2019 до Договору про виконання робіт від 12.04.2019 №1, Договір від 08.02.2021 №01/08022021 про виконання робіт та Акт приймання-передачі виконаних робіт від 11.12.2019 до Договору про виконання робіт від 08.02.2021 №01/08022021 (договори та акти до них додаються до цього звернення). Вказані договори містять всі необхідні відомості для того, щоб встановити, які роботи виконувались співробітниками ТОВ «ЕДЕН ПРО» та яку кваліфікацію мають працівники, які виконували завдання за даними договорами. В той же час, акцентуємо увагу на тому, що, згідно:

- вимог тендерної документації, учасник підтверджує досвід виконання аналогічного договору, тобто для підтвердження даної вимоги учаснику достатньо надати один договір;

- згідно положень частини 4 статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.».

Враховуючи викладене, зазначаємо, що Договір від 12.04.2019 № 1 (який надано ТОВ «ЕДЕН ПРО» у складі його пропозиції до даної закупівлі) вже надавався замовнику в повному обсязі та без ретушування (копія додається до цього звернення) в рамках проведення відкритих торгів (UA-2021-02-10-006544-b), тобто знаходиться у вільному доступі за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-02-10-006544-b. Звертаємо увагу на те, що Договір від 12.04.2019 № 1 є за своїм змістом рамковим, тобто даний договір не містить інформації щодо вартості (суми) договору та терміну поставки/виконання, тому дана інформація не зазначена і не може бути зазначена в довідці від 17.02.2022 № 4_17022022.

З урахуванням викладеного вище та того факту, що Договір від 12.04.2019 № 1 та інформація, що надана стосовно нього у складі пропозиції ТОВ «ЕДЕН ПРО», повністю відповідають вимогам тендерної документації та підтверджують кваліфікаційні вимоги до учасника, Договір про виконання робіт від 08.02.2021 № 01/08022021 вважається допоміжним, а інформація викладена в ньому та стосовно нього не може бути причиною для відхилення (оскільки вимоги вже підтверджені Договором від 12.04.2019 № 1 та інформацією стосовно нього).

Разом з тим, відповідно до п. 10.8 Договору про виконання робіт від 12.04.2019 №1 інформація про вартість договору та терміни поставки/виконання є конфіденційною. Разом з тим, знову акцентуємо увагу, що Договір про виконання робіт від 08.02.2021 № 01/08022021 вважається допоміжним, а інформація викладена в ньому та стосовно нього не може бути причиною для відхилення (оскільки вимоги вже підтверджені Договором від 12.04.2019 № 1 та інформацією стосовно нього).

Слід зауважити, що інформація про вартість договору та терміни поставки/виконання також є конфіденційною з огляду на положення статті 505 Цивільного кодексу України; частини 2 статті 21 Закону України «Про інформацію» та п. 10.7 Договору про виконання робіт від 08.02.2021 №01/08022021.

Разом з тим зазначаємо, що в тендерній документації замовником було визначено перелік формальних помилок, допущення учасниками яких не призведе до відхилення тендерних пропозицій. Серед переліку, у відповідності до пункту 4 «Інша інформація, опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок» розділу V «Інша інформація», зокрема вказано:

«13. Відсутність інформації, надання якої вимагається у документі, якщо така інформація міститься в іншому документі або документах тендерної пропозиції.»

Дослідивши інформацію, що міститься в наданих договорах, Замовник дійшов висновку про достатність вказаної інформації для обґрунтування заретушування окремої інформації, що міститься в наданих договорах.

Висновок базується на тому, що в Договорі про виконання робіт від 12.04.2019 №1 пунктом 10.8, передбачено наступне: «Сторони погодились, що текст даного договору, будь-який матеріал, інформація, відомості що стосуються даного Договору, його сторін, та уповноважених осіб Сторін є конфіденційними та не можуть передаватись третім особам без попередньої згоди на те іншої Сторони, крім випадків передбачених чинним законодавством України або на вимогу донора чи його уповноважених осіб/організацій».

Аналогічна інформація зазначена і у наданому Договору про виконання робіт від 08.02.2021 №01/08022021 (пункт 10.7 Договору).

Узагальнюючи все вище зазначене, оскільки замовником було встановлено, що інформація щодо обґрунтування з посиланням на наявність в договорах/актах конфіденційної інформації міститься безпосередньо в самому договорі було прийнято рішення про відповідність пропозиції ТОВ «ЕДЕН ПРО» умовам додатку № 1 тендерної документації.

Враховуючи викладене, просимо надати роз’яснення стосовно порушення Замовником вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону в частині не відхилення тендерної пропозиції учасника ТОВ «Еден Про», як таку що не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону.

Державна аудиторська служба України розглянула Ваше звернення від 27.07.2022 за роз’ясненнями щодо висновку моніторингу процедури публічної закупівлі (далі - Звернення) UA-2022-01-18-010677-a та повідомляємо наступне.

Торги в електронній системі закупівель проводяться відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон).

Тендерною документацією згідно із Законом є документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Відповідно до пункту 2 частини другої статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються відомості про один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону, підстави, встановлені статтею 17 Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.Слід наголосити, що Замовник не може спрогнозувати, хто прийме участь у торгах і відповідно заздалегідь знати, що відомості про учасника будуть оприлюднені у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.

Водночас, наголошуємо, що відсутність зазначених вимог в тендерній документації та відповідної інформації у замовника, яка має міститися в такому документальному підтвердженні відповідності учасника цим вимогам, призводить до неможливості об'єктивного та неупередженого прийняття рішення замовником про відмову учаснику у процедурі закупівлі та обов'язку відхилити тендерну пропозицію учасника (у разі наявності таких підстав).

Щодо порушення Замовником вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону в частині не відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Еден Про», як такої що не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону

Відповідно до статті 28 Закону Замовник здійснює розгляд тендерних пропозицій на відповідність вимогам тендерної документації.

Поряд з цим Законом не визначено чіткого переліку документів, які повинен вимагати Замовник від учасників процедури закупівлі. А отже, обов’язок надання того чи іншого документу учасниками процедури закупівлі (в тому чисті й в частині складання відповідних документів та відображення інформації в них) установлюється Замовником самостійно.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації Замовник установлює один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону. Визначені Замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначені в додатку 1 до цієї тендерної документації.

В пунктах 1, 3, 4 та 5 таблиці додатку 1 до тендерної документації визначені вимоги до учасників щодо підтвердження виконання аналогічного договору та перелічені документи, які підтверджують таке виконання, зокрема, довідка, яка має містити найменування контрагента, предмету договору, контактних осіб замовників (прізвище та контактний телефон), вартість договору, кількість, терміни поставки/виконання.

Крім того тендерною документацією передбачено, що у разі наявності в договорах/актах, які учасник надає на підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію, конфіденційної інформації, Учасник має право видалити такі частини з копії відповідного договору/акта надавши відповідне обґрунтування з посиланням на підстави.

Однак, учасник ТОВ «Еден Про» надав в складі тендерної пропозиції довідки від 17.02.2022 № 5_17022022 та від 17.02.2022 № 4_17022022 про підтвердження досвіду його членів команди, яка не містить усієї інформації, що зазначена пунктах 1, 3, 4 та 5 таблиці додатку 1 до тендерної документації.

Також учасник не надав обґрунтування з посиланням на підстави щодо видалення частини копій договорів та актів прийому – передачі виконаних робіт актів, які надані ним на підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію.

Отже, Замовник на порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «ЕДЕН ПРО», як такого, що не відповідає кваліфікаційному критерію, установленого статтею 16 Закону, визначив його переможцем та уклав з ним договір

Щодо зобов’язань зазначених у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі

Під час моніторингу зазначеної процедури закупівлі, встановлено, що Замовник на порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 не відхилив та допустив до оцінки тендерну пропозицію одного із двох учасників.

При цьому, відповідно до пункту 2 частини другої статті 32 Закону тендер автоматично відміняється електронною системою закупівель у разі допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій у процедурі відкритих торгів, у разі якщо оголошення про проведення відкритих торгів оприлюднено відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону.

Зважаючи на зазначене договір від 13.04.2022 № 51, укладений з ТОВ «ЕДЕН ПРО» за результатами процедури закупівлі, проведеної з порушенням вимог Закону.

При цьому, зазначаємо, що відповідно до частини першої статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених Законом.

Отже, Замовник при вжитті заходів щодо усунення порушень, виявлених під час моніторингу зазначеної процедури закупівлі, має керуватися положеннями Цивільного та Господарського кодексів України та умовами укладеного договору.