Висновок
За результатами аналізу питання щодо дотримання законодавства у сфері публічних закупівель під час розгляду тендерної пропозиції встановлено порушення вимог абзацу 2 пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питань щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця - порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, яке є значущим через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 09 травня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Гніванської міської ради (далі – Замовник) на 2022 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи (протокол від 12 січня 2022 року №12/01-05), тендерну пропозицію ТОВ «Гнівань-БУД», протокольне рішення (протокол) уповноваженої особи від 28 січня 2022 року №28/01-04, повідомлення про намір укласти договір від 28 січня 2022 року, договір від 08 лютого 2022 року №25, звіт про результати проведення процедури закупівлі від 08 лютого 2022 року та пояснення від 22 квітня 2022 року, отримане від Замовника через електронну систему закупівель.
За результатами моніторингу закупівлі установлено, що Замовником у пункті 2 додатку 1 «Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону “Про публічні закупівлі”» тендерної документації, встановлено вимогу, щодо надання довідки в довільній формі про наявність працівників залучених на підставі трудового договору та/або цивільно-правової угоди (що підтверджується наданням оригіналів або належним чином засвідчених копій трудових книжок та/або наказів та/або договору). Відповідно до довідки про наявність працівників, необхідно надати копії документів, що підтверджують підготовку працівників з питань охорони праці та техніки безпеки (копії протоколів уповноваженої організації перевірки знань та приймання екзаменів) та/або копії посвідчень про перевірку знань з питань охорони праці, та/або копія посвідчення інженера з охорони праці та/або копії протоколів уповноваженої організації перевірки знань та приймання екзаменів.
При цьому, учасником ТОВ «Гнівань-БУД», якого визначено переможцем торгів, у складі тендерної пропозиції, завантажено в електронну систему закупівель довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації від 26 січня 2022 року №42/01, у якій зазначено, зокрема працівники диспетчери - Бегеба С.М. та Фурман І.С.
Однак копій документів, що підтверджують підготовку працівників (диспетчерів - Бегеби С.М. та Фурмана І.С.) з питань охорони праці та техніки безпеки (копії протоколів уповноваженої організації перевірки знань та приймання екзаменів) та/або копії посвідчень про перевірку знань з питань охорони праці та/або копії протоколів уповноваженої організації перевірки знань та приймання екзаменів не надано, чим порушено вимоги пункті 2 додатку 1 тендерної документації.
Відповідно до абзацу 2 пункту 1 частини першої статті 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 Закону.
Однак, на порушення вимог абзацу 2 пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «Гнівань-БУД», як таку, що не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону та уклав з ним договір від 08 лютого 2022 року №25 загальною вартістю 1491785,29 грн.
Усунення порушень
Звіт замовника від 16.05.2022
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, яке є значущим через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Замовник вважає, що зміст зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) у сфері публічних закупівель є неконкретизованим і не відповідає вимогам чинного законодавства України.
Відповідно до наказу Міністерства фінансів України від 08.09.2020 № 552 «Про затвердження форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі та порядку його заповнення», затвердженим та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 01.10.2020 за № 958/35241 (далі - Порядок № 552).
У розділі ІІІ Порядку № 552 "Порядок заповнення констатуючої частини форми висновку" зазначено, що у пункті 1 зазначаються: 1) дата закінчення моніторингу процедури закупівлі відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі"; 2) питання, що стало предметом аналізу дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель, перелік проаналізованих документів та інформації, інші дії органу державного фінансового контролю, яких було вжито відповідно до законодавства для забезпечення проведення моніторингу процедури закупівлі; 3) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого(их) за результатами моніторингу процедури закупівлі.
У пункті 2 заповнюється висновок про наявність чи відсутність порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель за кожним із питань, що аналізувалися.
У разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель пункт 3 має містити посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов`язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення, а також зобов`язання щодо їх усунення.
Висновок Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області є індивідуально-правовим актом який породжує права і обов`язки для Замовника. Зміст такого висновку полягає в тому, щоб "здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору", встановлені Управлінням Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області.
Відповідно до статті 43 Закону України «Про публічні закупівлі» Договір про закупівлю є нікчемним у разі:
1) якщо замовник уклав договір про закупівлю до/без проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі згідно з вимогами цього Закону;
2) укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону;
3) укладення договору в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону;
4) укладення договору з порушенням строків, передбачених частинами п’ятою і шостою статті 33 та частиною сьомою статті 40 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв’язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону.
При підписанні договору № 25 від 08.02.2022 року (далі – Договір) між Замовником та Виконавцем (ТОВ «ГНІВАНЬ-БУД»), жодного із вищезазначених порушень допущено не було, а отже, Замовник не може розірвати договір чи вважати його нікчемним в розумінні Закону.
Крім того, договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених Законом. Частиною 1 статті 651 Цивільного кодексу України передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Частиною 1 статті 188 Господарського кодексу України визначено, що зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.
Відповідно до пункту 4.5.1. Договору Замовник має право достроково розірвати цей Договір у разі невиконання зобов'язань Виконавцем, письмово повідомивши його про це у десяти денний термін. Оскільки, Виконавець не порушив взятих на себе зобов’язань за Договором, Замовник не має законних підстав для розірвання договору в односторонньому порядку.
Отже вимога, щодо розірвання договору є такою, що суперечить основному принципу Цивільного права - свободи договору та не є такою, яку можливо виконати без порушення прав сторін Договору. Дана вимога Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області про розірвання договору є недопустимою, оскільки не має під собою правового підґрунтя. Договір укладено в строки та у повній відповідності до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України.
Також Замовник вважає, що висновок Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області та зазначена в ньому вимога розірвати договір є також незаконними, з огляду на те, що Законом України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» не встановлено право органів фінансового контролю вимагати розірвання договорів. Висновок Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області не містить посилань навіть про можливий негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів) та інше.
Розірвання договору не можна вважати достатньо чітким способом усунення порушення, тому що у висновку Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області не описано на підставі яких положень Закону Замовник має так вчинити, і до якої дії він має вдатися конкретно.
На думку Замовника усунення виявлених порушень не можливе, адже може призвести до нового можливого порушення Замовником чинного законодавства.
Запити й пояснення
20.04.2022 · ДАСУ: Про надання пояснення
У межах проведення моніторингу закупівлі послуг з ремонту, технічного обслуговування дорожньої інфраструктури і пов’язаного обладнання та супутні послуги (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером UA-2022-01-12-005718-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року №43 та підпунктів 2, 9 пункту 6 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 20 жовтня 2016 року №18, постала потреба в отриманні пояснень з питань:
1. Яким чином та на підставі яких документів здійснено обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість?
2. Яким чином учасником ТОВ «ГНІВАНЬ-БУД» якого обрано переможцем, виконано умови тендерної документації, щодо надання відповідно до довідки про наявність працівників, копії документів, що підтверджують підготовку працівників з питань охорони праці та техніки безпеки (копії протоколів уповноваженої організації перевірки знань та приймання екзаменів) та/або копії посвідчень про перевірку знань з питань охорони праці, та/або копія посвідчення інженера з охорони праці та/або копії протоколів уповноваженої організації перевірки знань та приймання екзаменів (підпункт 2 пункту 1 додатку 1 тендерної документації)?
Відповідне пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
22.04.2022 · Замовник: Надаємо пояснення по отриманим запитання:
1. Яким чином та на підставі яких документів здійснено обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість?
Спеціалістом відділу містобудування та архітектури Гніванської міської ради було визначено об’єми послуг на підставі обстеження та замірів території Гніванської територіальної громади які необхідно провести впродовж 2022 року для обслуговування системи вуличного освітлення.
Після цього відповідно до отриманих об’ємів було складено зведений та локальний кошторис в програмі АВК (в дану програму вносяться види робіт/послуг та об’єми, а далі програма автоматично розраховує вартість на дату внесення відповідних даних).
До пояснення надаємо файл під назвою «Зведений та локальний кошторис.pdf».
2. Яким чином учасником ТОВ «ГНІВАНЬ-БУД» якого обрано переможцем, виконано умови тендерної документації, щодо надання відповідно до довідки про наявність працівників, копії документів, що підтверджують підготовку працівників з питань охорони праці та техніки безпеки (копії протоколів уповноваженої організації перевірки знань та приймання екзаменів) та/або копії посвідчень про перевірку знань з питань охорони праці, та/або копія посвідчення інженера з охорони праці та/або копії протоколів уповноваженої організації перевірки знань та приймання екзаменів (підпункт 2 пункту 1 додатку 1 тендерної документації)?
Відповідно до підпункт 2 пункту 1 додатку 1 до Тендерної документації Замовником вимагалось надати довідку в довільній формі про наявність працівників залучених на підставі трудового договору та/або цивільно-правової угоди (що підтверджується наданням оригіналів або належним чином засвідчених копій трудових книжок та/або наказів та/або договору).
Відповідно до довідки про наявність працівників, необхідно надати копії документів, що підтверджують підготовку працівників з питань охорони праці та техніки безпеки (копії протоколів уповноваженої організації перевірки знань та приймання екзаменів) та/або копії посвідчень про перевірку знань з питань охорони праці, та/або копія посвідчення інженера з охорони праці та/або копії протоколів уповноваженої організації перевірки знань та приймання екзаменів.
Отже, як бачимо з вимоги встановленої в Тендерній документації, для підтвердження підготовки працівників з охорони праці та техніки безпеки Учаснику необхідно було надати копії посвідчень про перевірку знань з питань охорони праці по кожному окремому працівнику, та/або копія посвідчення інженера з охорони праці та/або копії протоколів уповноваженої організації перевірки знань та приймання екзаменів. В складі пропозиції Учасника ТОВ «ГНІВАНЬ-БУД» міститься документ (4 Наявність працівників відповідної кваліфікації.pdf) де присутній протокол комісії ДП «Навчально-виробничий комбінат ТОВ «Да-Допомога» №541 від 22 липня 2020 року з перевірки знань з питань охорони праці, в пункті 2 вказаного протоколу зазначено, що Філіпенко Віталій Григорович являється інженером з охорони праці ТОВ «ГНІВАНЬ-БУД» та знає законодавство України з питань охорони праці та інше. Також в вищезазначеному документі міститься наказ №7 від 12 квітня 2017 року про створення служби охорони праці де в пункті 1 зазначено, що функції служби охорони праці покладені на директора ТОВ «ГНІВАНЬ-БУД) Філіпенка Віталія Григоровича та в довідці про наявність працівників, в колонці «посада та/або спеціальність» зазначено, що Філіпенко Віталій Григорович являється інженером з охорони праці.
Звертаємо увагу на те, що у вимозі підпункт 2 пункту 1 додатку 1 до Тендерної документації відсутня деталізація яка саме має бути надана інформація, що підтверджує підготовку працівників з питань охорони праці та техніки безпеки, а дається на вибір учаснику. Тобто Учасником в повній мірі виконана вимога, адже в складі пропозиції присутня копія протоколу уповноваженої організації перевірки знань та приймання екзаменів.
До пояснення надаємо файли під назвою «Довідка про працівників.pdf», «Наказ про охорону праці.pdf», «Протокол перевірки знань з охорони праці.pdf»