Висновок
частинa 1 стаття 41 Закону № 922-VIII, стаття 629 Цивільного кодексу України, пункт 3 Розділу 2 та пункт 1 Розділу 3 наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 18.02.2020 № 275.
За результатами моніторингу встановлено порушення вимог частини 1 статті 41, частину 5 статті 8 Закону.
За результатами моніторингу встановлено порушення пункту 3 Розділу 2 та пункту 1 Розділу 3 наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 18.02.2020 № 275.
За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Північний офіс Держаудитслужби зобов’язує в межах законодавства розірвати договір з урахуванням вимог Цивільного та Господарського кодексів України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 31 січня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, перевірки підстав для проведення переговорної процедури закупівлі вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон), своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік, оголошення про проведення переговорної процедури закупівлі, протоколи засідання тендерного комітету від 22.12.2020 № 22/12/2020 та від 24.06.2021 № 24/06, повідомлення про намір укласти договір від 24.12.2020, укладений договір від 04.01.2021 № 02/2021, додаткова угода від 24.06.2021 № 1.
В ході моніторингу встановлено, що Замовником не надано відповідь на запит Північного офісу Держаудитслужби про надання пояснення, який опубліковано 17.01.2022, чим порушено частину 5 статті 8 Закону.
У зв'язку з вищевикладеним, Замовником не підтверджено визначення очікуваної вартості та обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, чим не дотримано умови пункту 3 Розділу 2 та пункту 1 Розділу 3 Методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі, затвердженої наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 18.02.2020 № 275, що дає підстави стверджувати про порушення принципів максимальної економії, ефективності та пропорційності, передбаченого пунктом 2 частини 1 статті 5 Закону.
За результатами здійсненого моніторингу також встановлено, що відповідно до пункту 4.3. договору від 04.01.2021 № 02/2021 Регламент взаємодії Замовника та Виконавця (далі – Регламент), який є його невід’ємною частиною, сторони мають узгодити та підписати не пізніше ніж 30 робочих днів після дати укладання договору, тобто до 15 березня 2021 (включно).
Натомість, додатковою угодою від 24.06.2021 № 1 Замовником змінено пункт 4.3. договору від 04.01.2021 № 02/2021, згідно з яким виключено строки для підписання Регламенту, який регулює підписання Регламенту взаємодії Замовника та Виконавця.
Однак, на прогнозовану дату узгодження та підписання Регламенту, пункт 4.3. договору діяв у редакції від 04.01.2021 № 02/2021, згідно якого підписання Регламенту повинно було бути здійснено у строк не пізніше ніж 30 робочих днів після дати укладання договору.
Частиною 1 статті 41 Закону визначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Згідно зі статтею 629 Цивільного кодексу України договір є обов’язковим для виконання сторонами.
Аналізом інформації, розміщеної на веб-порталі Prozorro встановлено, що Регламент взаємодії Замовника та Виконавця підписаний 24.06.2021, або через 126 днів з моменту підписання договору, чим не дотримано вимог пункту 4.3. договору від 04.01.2021 № 02/2021 та порушено частину 1 статті 41 Закону і статтю 629 Цивільного кодексу України.
Усунення порушень
Звіт замовника від 07.02.2022
Щодо підтвердження визначення очікуваної вартості та обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі відповідно до Методики визначення вартості предмета закупівлі, затвердженої наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства від 18.02.2020 № 275 повідомляємо таке. Вказана методика є ПРИМІРНОЮ, в п. 1 якої зазначено: ця примірна методика застосовується для визначення замовником очікуваної вартості предмета закупівлі товарів, робіт та послуг, закупівля яких здійснюється відповідно до положень Закону України "Про публічні закупівлі" (зі змінами) (далі - Закон) та має рекомендаційний характер (Пункт 1 розділу I із змінами, внесеними згідно з Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства № 649 від 07.04.2020), що виключає обов’язковість її застосування.
Обсяги закупівлі послуг, їх якісні та кількісні характеристики для цієї закупівлі були визначені згідно очікуваної потреби з урахуванням кількості споживачів житлово-комунальних послуг замовника, загальноприйнятих норм і стандартів для зазначеного предмета закупівлі, складових комплексної послуги, у закупівлі якої є потреба, зокрема: з урахуванням наявності у концерну спеціалізованого програмного забезпечення, сервісних центрів по всьому м. Києву, фактичної реалізації єдиного підходу до принципів ведення обліку зобов’язань споживачів, їх комплексного обслуговування, формування, друку рахунків-повідомлення тощо. Істотні умови для даної закупівлі, в тому числі якісні характеристики, ціна та вартість послуг на очікуваний період надання послуг визначені в процесі проведення переговорів замовником та виконавцем відповідно до ст.40 Закону України «Про публічні закупівлі». Результати переговорів оформлено протоколом від 22.12.2020 № 22/12/2020, який в повному обсязі розміщено на сторінці https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2020-12-24-000345-a.
Предметом даної закупівлі є послуги, визначені за ДК 021:2015 за кодом 72310000-1 (Послуги з обробки даних) - послуги з актуалізації даних про споживачів, нарахування і облік сплати населенням за послуги з застосуванням відповідного програмного забезпечення, послуги комплексного обслуговування споживачів за принципом «єдиного вікна». Надавачем таких комплексних послуг є Комунальний концерн «Центр комунального сервісу», оплата послуг концерну здійснюється тільки за рахунок власних коштів замовника.
Закупівля проведена за переговорною процедурою у зв’язку з відсутністю конкуренції з технічних причин, що підтверджується розпорядженням виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 08.12.2016 № 1244 «Про єдину міську службу для комплексного обслуговування споживачів житлово-комунальних послуг за принципом «єдиного вікна» на базі комунального центру «Центр комунального сервісу», експертним висновком відокремленого структурного підрозділу ДП «Інформаційні судові системи» «Центр судової експертизи та експертних досліджень» Державної судової адміністрації України від 10.12.2020 № 011-СВ/20.
Згідно з п. 2 розділу ІІІ вказаної вище Примірної методики у разі обмеженої конкуренції на ринку певного товару чи послуги та неможливості отримання достатньої кількості інформації щодо актуальних ринкових цін доцільно застосовувати метод розрахунку очікуваної вартості на підставі закупівельних цін минулих закупівель. Для розрахунку очікуваної вартості можуть використовуватись як ціни попередніх власних закупівель замовника (укладених договорів) аналогічних/ідентичних товарів/послуг, так і ціни відповідних закупівель минулих періодів, інформація про які міститься в електронній системі закупівель "Prozorro", з урахуванням індексу інфляції, зміни курсів іноземних валют (у разі, якщо в наявності є валютна складова в ціні товару/послуги), які приведені до єдиних умов. Як інформаційні джерела використовуються: для індексу інфляції - офіційний вебсайт Державної служби статистики України, для курсів іноземних валют - офіційний вебсайт Національного банку України.
Очікувана вартість закупівлі послуг Комунального концерну «Центр комунального сервісу» розрахована без зміни ціни на складові послуг у попередній аналогічній закупівлі (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-12-26-000938-c), та не збільшувалась з урахуванням індексу інфляції (105% за 2020 рік).
Щодо підписання сторонами договору Регламенту, передбаченого п. 4.3 Договору, то мета такого двостороннього документа – погодження організаційних та технічних питань виконання сторонами окремих дій в процесі виконання договору. Враховуючи зміни в законодавстві у сфері житлово-комунальних послуг, зміни в технологічних процесах, великий обсяг Регламенту, постійно та кропітку роботу фахівців обох підприємств над цим документом, його підписання з об’єктивних причин потребувало значно більшого часу, ніж очікували Сторони договору на момент його укладання. Жодна із сторін не ухилялась від виконання погоджених умов договору в частині підписання Регламенту. Підписання сторонами Регламенту після закінчення строку, визначеного п. 4.3 договору не завдало жодній стороні збитків або шкоди, а також не призвело до порушення порядку, обсягу або погіршення якості надання послуг учасником. Крім того, договором не передбачена відповідальність сторін за підписання регламенту не у визначений п. 4.3. договором строк, або інші наслідки, зокрема розірвання договору.
Щодо розірвання договору повідомляємо таке.
Статтею 651 Цивільного кодексу України встановлено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
За ст.. 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.
Статтею 651 Цивільного кодексу України визначено, що договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.
Згідно із ст. 653 Цивільного кодексу України (правові наслідки зміни або розірвання договору) у разі зміни договору зобов'язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків виконання тощо. У разі розірвання договору зобов'язання сторін припиняються. У разі зміни або розірвання договору зобов'язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов'язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.
Сторони не мають права вимагати повернення того, що було виконане ними за зобов'язанням до моменту зміни або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором або законом.
Якщо договір змінений або розірваний у зв'язку з істотним порушенням договору однією із сторін, друга сторона може вимагати відшкодування збитків, завданих зміною або розірванням договору.
Відповідно до ст.. 631 Цивільного кодексу України строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов'язки відповідно до договору.
Виходячи з викладеного розірвати або змінити, в тому числі в односторонньому порядку (якщо таке право передбачене самим договором) можна лише на майбутнє, тобто договір, строк дії якого не закінчився на момент ініціювання змін його умов або розірвання.
Пунктом 10.1. договору від 04.01.2021 № 02/2021 визначено, що він набуває юридичної сили з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення його печатками і діє до 31.12.2021.
Враховуючи викладене вище, встановлений Цивільним та Господарським кодексами України підстави, порядок та наслідки розірвання договорів, а також беручи до уваги, що строк дії договору закінчився, розірвання вказаного договору є неможливим.
Запити й пояснення
17.01.2022 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі «Послуги з обробки даних (послуги з актуалізації даних споживачів, нарахування і обліку сплати населенням за послуги з застосуванням програмно-апаратного комплексу, послуги комплексного обслуговування споживачів за принципом «єдиного вікна»)» за кодом ДК 021:2015:72310000-1 (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-12-24-000345-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26.01.1993 № 2939-ХІІ, частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації, документів):
- яким чином та на підставі яких документів Замовником здійснено обґрунтування технічних, кількісних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення та визначено його очікувану вартість? Також надати посилання на сторінку власного веб-сайту (або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів, суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) на якому розміщено обґрунтування технічних, кількісних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі;
- Надати підтверджуючі документи щодо наявності умов застосування переговорної процедури закупівлі з підстав відсутності конкуренції з технічних причин.
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
07.02.2022 · Замовник: Пояснення
Щодо підтвердження визначення очікуваної вартості та обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі відповідно до Методики визначення вартості предмета закупівлі, затвердженої наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства від 18.02.2020 № 275 повідомляємо таке. Вказана методика є ПРИМІРНОЮ, в п. 1 якої зазначено: ця примірна методика застосовується для визначення замовником очікуваної вартості предмета закупівлі товарів, робіт та послуг, закупівля яких здійснюється відповідно до положень Закону України "Про публічні закупівлі" (зі змінами) (далі - Закон) та має рекомендаційний характер (Пункт 1 розділу I із змінами, внесеними згідно з Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства № 649 від 07.04.2020), що виключає обов’язковість її застосування. Обсяги закупівлі послуг, їх якісні та кількісні характеристики для цієї закупівлі були визначені згідно очікуваної потреби з урахуванням кількості споживачів житлово-комунальних послуг замовника, загальноприйнятих норм і стандартів для зазначеного предмета закупівлі, складових комплексної послуги, у закупівлі якої є потреба, зокрема: з урахуванням наявності у концерну спеціалізованого програмного забезпечення, сервісних центрів по всьому м. Києву, фактичної реалізації єдиного підходу до принципів ведення обліку зобов’язань споживачів, їх комплексного обслуговування, формування, друку рахунків-повідомлення тощо. Істотні умови для даної закупівлі, в тому числі якісні характеристики, ціна та вартість послуг на очікуваний період надання послуг визначені в процесі проведення переговорів замовником та виконавцем відповідно до ст.40 Закону України «Про публічні закупівлі». Результати переговорів оформлено протоколом від 22.12.2020 № 22/12/2020, який в повному обсязі розміщено на сторінці https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2020-12-24-000345-a. Предметом даної закупівлі є послуги, визначені за ДК 021:2015 за кодом 72310000-1 (Послуги з обробки даних) - послуги з актуалізації даних про споживачів, нарахування і облік сплати населенням за послуги з застосуванням відповідного програмного забезпечення, послуги комплексного обслуговування споживачів за принципом «єдиного вікна». Надавачем таких комплексних послуг є Комунальний концерн «Центр комунального сервісу», оплата послуг концерну здійснюється тільки за рахунок власних коштів замовника. Закупівля проведена за переговорною процедурою у зв’язку з відсутністю конкуренції з технічних причин, що підтверджується розпорядженням виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 08.12.2016 № 1244 «Про єдину міську службу для комплексного обслуговування споживачів житлово-комунальних послуг за принципом «єдиного вікна» на базі комунального центру «Центр комунального сервісу», експертним висновком відокремленого структурного підрозділу ДП «Інформаційні судові системи» «Центр судової експертизи та експертних досліджень» Державної судової адміністрації України від 10.12.2020 № 011-СВ/20. Згідно з п. 2 розділу ІІІ вказаної вище Примірної методики у разі обмеженої конкуренції на ринку певного товару чи послуги та неможливості отримання достатньої кількості інформації щодо актуальних ринкових цін доцільно застосовувати метод розрахунку очікуваної вартості на підставі закупівельних цін минулих закупівель. Для розрахунку очікуваної вартості можуть використовуватись як ціни попередніх власних закупівель замовника (укладених договорів) аналогічних/ідентичних товарів/послуг, так і ціни відповідних закупівель минулих періодів, інформація про які міститься в електронній системі закупівель "Prozorro", з урахуванням індексу інфляції, зміни курсів іноземних валют (у разі, якщо в наявності є валютна складова в ціні товару/послуги), які приведені до єдиних умов. Як інформаційні джерела використовуються: для індексу інфляції - офіційний вебсайт Державної служби статистики України, для курсів іноземних валют - офіційний вебсайт Національного банку України. Очікувана вартість закупівлі послуг Комунального концерну «Центр комунального сервісу» розрахована без зміни ціни на складові послуг у попередній аналогічній закупівлі (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-12-26-000938-c), та не збільшувалась з урахуванням індексу інфляції (105% за 2020 рік). Щодо підписання сторонами договору Регламенту, передбаченого п. 4.3 Договору, то мета такого двостороннього документа – погодження організаційних та технічних питань виконання сторонами окремих дій в процесі виконання договору. Враховуючи зміни в законодавстві у сфері житлово-комунальних послуг, зміни в технологічних процесах, великий обсяг Регламенту, постійно та кропітку роботу фахівців обох підприємств над цим документом, його підписання з об’єктивних причин потребувало значно більшого часу, ніж очікували Сторони договору на момент його укладання. Жодна із сторін не ухилялась від виконання погоджених умов договору в частині підписання Регламенту. Підписання сторонами Регламенту після закінчення строку, визначеного п. 4.3 договору не завдало жодній стороні збитків або шкоди, а також не призвело до порушення порядку, обсягу або погіршення якості надання послуг учасником. Крім того, договором не передбачена відповідальність сторін за підписання регламенту не у визначений п. 4.3. договором строк, або інші наслідки, зокрема розірвання договору. Щодо розірвання договору повідомляємо таке. Статтею 651 Цивільного кодексу України встановлено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. За ст.. 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Статтею 651 Цивільного кодексу України визначено, що договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. Згідно із ст. 653 Цивільного кодексу України (правові наслідки зміни або розірвання договору) у разі зміни договору зобов'язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків виконання тощо. У разі розірвання договору зобов'язання сторін припиняються. У разі зміни або розірвання договору зобов'язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов'язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили. Сторони не мають права вимагати повернення того, що було виконане ними за зобов'язанням до моменту зміни або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором або законом. Якщо договір змінений або розірваний у зв'язку з істотним порушенням договору однією із сторін, друга сторона може вимагати відшкодування збитків, завданих зміною або розірванням договору. Відповідно до ст.. 631 Цивільного кодексу України строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов'язки відповідно до договору. Виходячи з викладеного розірвати або змінити, в тому числі в односторонньому порядку (якщо таке право передбачене самим договором) можна лише на майбутнє, тобто договір, строк дії якого не закінчився на момент ініціювання змін його умов або розірвання. Пунктом 10.1. договору від 04.01.2021 № 02/2021 визначено, що він набуває юридичної сили з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення його печатками і діє до 31.12.2021. Враховуючи викладене вище, встановлений Цивільним та Господарським кодексами України підстави, порядок та наслідки розірвання договорів, а також беручи до уваги, що строк дії договору закінчився, розірвання вказаного договору є неможливим.