Висновок
За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції переможця установлено порушення вимог абзацу третього пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, внесення змін до тендерної документації, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю про надання пояснень щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі – порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, які є значущими через необ’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 31 січня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), внесення змін до тендерної документації, розгляду тендерної пропозиції переможця, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю про надання пояснень щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель комунального підприємства «Теплоенерго» Дніпровської міської ради на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію (зі змінами), затверджену рішенням уповноваженої особи від 03.12.2021 № 03-01, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «Айті Про» (далі – ТОВ «Айті Про»), протокол розгляду тендерних пропозицій від 30.12.2021 № 30-01, повідомлення про намір укласти договір від 30.12.2021, договір про закупівлю від 10.01.2022 № 003/22-т, відповідь Замовника на запит органу державного фінансового контролю.
За результатами моніторингу установлено, що у пункті 1 розділу ІІІ тендерної документації та додатку № 1 до тендерної документації Замовник установив вимогу щодо надання учасниками у складі тендерних пропозицій інформації та документів про право підписання договору про закупівлю.
Учасник ТОВ «Айті Про» у складі тендерної пропозиції надав письмове рішення єдиного учасника товариства від 31.05.2021 № 31-05-21 та наказ
від 31.05.2021 № 31-05/21-02 про призначення та вступ на посаду директором товариства Редаса Лаукіса відповідно. Також надав статут товариства в пункті 9.4 якого визначено, що якщо інше не встановлено письмовим рішенням єдиного учасника, кожна з наступних дій потребує згоди єдиного учасника, а саме: укладання будь-яких значних правочинів, а також внесення змін до таких правочинів (підпункт 9.4.3 цього пункту); вчинення будь-якого правочину за ціною, що перевищує 10 000,00 (десять тисяч) євро (підпункт 9.4.4. цього пункту). Поряд з цим, у пункті 10.7 статуту визначено, що будь-які договори та інші правочини, укладені товариством або від його імені з порушенням вказаних у пунктах 9.3 та 9.4 обмежень, є недійсними.
Слід зазначити, що станом на 24.12.2021 (кінцевий термін подання тендерних пропозицій) курс євро становив 30,845 грн, станом на 10.01.2022 (дата укладання договору про закупівлю) – 31,1095 грн, що становить 308 450,00 грн та 311 095,00 грн відповідно, згідно визначених статутних обмежень (10 000,00 євро).
Згідно з інформацією оприлюдненою в електронній системі закупівель очікувана вартість предмету закупівлі становить 2 132 000,00 грн, ціна договору про закупівлю – 2 100 000,00 грн., що перевищує встановлені статутом обмеження та додаткового потребує надання згоди єдиного учасника на вчинення значного правочину.
При цьому, учасник ТОВ «Айті Про» у складі тендерної пропозиції не надав відповідної інформації та документів про право підписання договору про закупівлю, чим не дотримав вимог пункту 1 розділу ІІІ тендерної документації та додатку № 1 до тендерної документації.
Однак, на порушення вимог абзацу третього пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію ТОВ «Айті Про», як таку, що не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства та уклав з ним Договір.
Усунення порушень
Звіт замовника від 08.02.2022
Аргументовані заперечення до висновку, або інформація про причини неможливості усунення виявлених порушень на підставі абзацу 2 ч. 8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі»
Запити й пояснення
13.01.2022 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури публічної закупівлі послуги з впровадження програмного забезпечення системи електронного управління документами та процесами Deka Office (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2021-12-03-011447-c) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів) яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування бюджетного призначення, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість?
Просимо надати посилання на сторінку власного веб-сайту (або офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів) на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами).
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
18.01.2022 · Замовник: Підстави для надання інформації відсутні
Розглянувши запит Державної аудиторської служби про надання пояснень в рамках триваючого моніторингу процедури закупівлі послуг «Впровадження програмного забезпечення (ПЗ) системи електронного управління документами та процесами Deka Office ДК 021:2015: 72260000-5 Послуги, пов’язані з програмним забезпеченням» (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2021-12-03-011447-c), повідомляємо наступне.
Враховуючи зміст запитуваної інформації, те, що Закон України «Про публічні закупівлі» не містить зобов’язуючих норм щодо змісту на форми обґрунтування, як окремого, чітко визначеного законодавством документа, стосовно розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, визначення очікуваної вартості, а також обов’язку щодо оприлюднення такої інформації (документа) на сторінці власного веб-сайту; те, що в правову основу зазначеного запиту покладено припис пункту 4-1 Постанови Кабінету Міністрів України «Про ефективне використання державних коштів» від 11.10.2016 № 710 (далі – Постанова), яким вказану Постанову доповнено згідно з Постановою КМ №1266 від 16.12.2020; уповноважена особа Замовника вважає за необхідне зазначити, що не вбачає правових підстав поширення дії вказаної норми на закупівлю послуг «Впровадження програмного забезпечення (ПЗ) системи електронного управління документами та процесами Deka Office ДК 021:2015: 72260000-5 Послуги, пов’язані з програмним забезпеченням» оскільки закупівля здійснюється за рахунок власних коштів комунального підприємства, без залучення коштів державного бюджету.
Підтвердженням того висновку, що вимоги пункту 4-1 Постанови Кабінету Міністрів України «Про ефективне використання державних коштів» від 11.10.2016 № 710 не розповсюджуються на закупівлі комунального підприємства, які здійснюються за рахунок власних коштів отриманих у результаті комерційної господарської діяльності є наступне.
1. Одночасно із введенням у дію пункту 4-1 Постанови Кабінету Міністрів України «Про ефективне використання державних коштів» від 11.10.2016 № 710 було доповнено Додаток до вказаної Постанови. Назва вказаного Додатку розкриває предмет регулювання Постанови: «Заходи щодо ефективного та раціонального використання державних коштів, передбачених для утримання органів державної влади та інших державних органів, утворених органами державної влади підприємств, установ та організацій, які використовують кошти державного бюджету». Додаток Постанови доповнено пунктом 26, який передбачає: «Забезпечення прозорості обґрунтування очікуваної вартості предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі» та кореспондує з пунктом 4-1 Постанови.
2. Пункт 4-1 Постанови передбачає забезпечення обґрунтування: 1) технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, 2) розміру бюджетного призначення, 3) очікуваної вартості предмета закупівлі, а також оприлюднення зазначених обґрунтувань на веб-сайті.
Визначений у пункті 4-1 Постанови перелік слід розглядати виключно у наведеній нормою формі, тобто у сукупності вказаних документів/інформації.
Сукупність вказаних документів/інформації вказує на те, що правова норма може застосовуватися виключно до процедури із використанням бюджетних коштів, на це вказує така ознака, як необхідність обґрунтування «бюджетного призначення».
В свою чергу використання під час відповідної закупівлі власних коштів комунальним підприємством унеможливлює обґрунтування «бюджетного призначення» та, відповідно, виключає розповсюдження Пункту 4-1 Постанови на таку закупівлю.
Слід зазначити, що за умови розповсюдження обумовленої норми, як на процедуру використання бюджетних коштів, так і на процедуру використання власних коштів підприємством державного сектору економіки, її зміст мав би викладатися у спосіб пункту 3 частини 2 статті 4 Закону України «Про публічні закупівлі»: «розмір бюджетного призначення та/або очікувана вартість предмета закупівлі». Саме сполучник «або» у приведеній для прикладу нормі Закону вказує, що вона (норма) застосовується як до закупівлі із використанням бюджетних коштів так і до закупівлі із використанням власних коштів відповідним замовником. Відсутність сполучника «або» є суттєвим та тлумачиться однозначно: Пункт 4-1 Постанови стосується виключно процедури закупівлі із використанням бюджетних коштів.
3. Висновок уповановаженої особи Замовника щодо того, що Пункт 4-1 Постанови стосується виключно процедури закупівлі із використанням бюджетних коштів власне підтверджується і Міністерством фінансів України на офіційному сайті: https://mof.gov.ua/uk/news/kabmin_priiniav_rishennia_pro_zmini_do_poriadku_provedennia_perevirok_zakupivel-2603
Так, Міністерством фінансів України 16.12.2020 було зазначено:
«Сьогодні на засіданні Уряду прийнято рішення щодо внесення змін до Порядку проведення перевірок закупівель*, підготовлених Мінфіном та Державною аудиторською службою. Постановою унормовуються підстави для здійснення перевірки закупівель органами державного фінансового контролю, а також забезпечується приведення їх у відповідність до норм Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про публічні закупівлі» та деяких інших законодавчих актів України щодо вдосконалення публічних закупівель».
Прийнятим рішенням врегульовано питання отримання інформації органами державного фінансового контролю для складання протоколів про адміністративні правопорушення у разі встановлення під час перевірок закупівель порушень законодавства, що передбачають адміністративну відповідальність. Окрім того постановою прийнято норму, яка забезпечить прозорість та обґрунтованість формування очікуваної вартості предмету закупівель/розміру бюджетного призначення. Мета прийняття такої норми – підвищення достовірності бюджетного планування, його зв’язку з плануванням публічних закупівель, обґрунтованості під час визначення технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, а також потреби у бюджетних ресурсах на закупівлю».
* постанова Кабінету Міністрів України «Про внесення змін до постанов Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 р. № 631 і від 11 жовтня 2016 р. № 710».
Крім того додатково просимо звернути увагу на наступне.
До складу документів, які мають оприлюднюватися відповідно до статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі» «Оприлюднення інформації про закупівлю» не належать обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, та очікуваної вартості. Такі документи/вимоги/інформація у Законі України «Про публічні закупівлі» відсутні, чим створено конфлікт між нормами різних за статусом нормативно-правових актів: Закону та Постанови КМ. Подібні правові колізії вирішуються тлумаченням правовідносин на користь вищого за статусом нормативно-правового акта (Закону).
Відповідно до абз. 15 частини 1 статті 3 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» державний нагляд (контроль) здійснюється за принципом презумпції правомірності діяльності суб’єкта господарювання у разі, якщо норма закону чи іншого нормативно-правового акта, виданого на підставі закону, або якщо норми різних законів чи різних нормативно-правових актів допускають неоднозначне (множинне) трактування прав та обов’язків суб’єкта господарювання та/або повноважень органу державного нагляду (контролю).
Враховуючи вищезазначене та відповідно до ст. 19 Конституції України, вважаємо, що у Державної аудиторської служби відсутня правова підстава витребувати обумовлену інформацію, а у уповноваженої особи КП «Теплоенерго» Дніпровської міської ради, відповідно, обов’язок її надавати.
Додатково повідомляємо, що визначення очікуваної вартості закупівлі послуг «Впровадження програмного забезпечення (ПЗ) системи електронного управління документами та процесами Deka Office ДК 021:2015: 72260000-5 Послуги, пов’язані з програмним забезпеченням» може здійснено методом порівняння ринкових цін. Врахована інформація про ціни, що міститься в мережі Інтернет у відкритому доступі, в тому числі на сайтах надавачів відповідних послуг. Здійснено моніторинг та аналіз ринкових цін, що відображені в електронній системі закупівель "Prozorro" та виконано запит комерційних пропозицій до учасників ринку на зазначену послугу.
Технічні та якісні характеристики предмета закупівлі визначені відповідно аналізу фактичного використання послуг для забезпечення діяльності замовника у минулих періодах та з урахуванням запланованих поточних завдань Замовника.
З повагою,
Уповноважена особа
Комунального підприємства
«Теплоенерго» Дніпровської міської ради Олена АЛЬОШКІНА