Електрична енергія (універсальна послуга)

Висновок

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері правомірності, обґрунтованості та наявності умов застосування переговорної процедури закупівлі встановлено порушення частини 2 статті 40 Закону №922-VIII.

За результатами аналізу питання оприлюднення інформації про закупівлю встановлено порушення пункту 8 частини шостої статті 40 Закону №922-VIII

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, розміщення інформації про закупівлю, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону №922-VIII, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення порушень вимог частини другої статті 40 Закону №922-VIII у встановленому законодавством порядку, а саме вжити заходи щодо розірвання укладеного за результатами закупівлі договору з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, зокрема, але не виключно, шляхом письмового звернення до ТОВ «Львівенергозбут» щодо розірвання договору.

Крім того, вжити заходів (зокрема, шляхом проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань тощо) щодо недопущення у подальшому порушення вимог пункту 8 частини шостої статті 40 Закону №922-VIII при оприлюднені інформації про закупівлі.

Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 19 листопада 2021 року.

Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правомірності, обґрунтованості та наявності умов застосування переговорної процедури закупівлі, розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі – Закон №922-VIII), своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Департаменту міського господарства Дрогобицької міської ради (далі – Замовник) на 2021 рік (UA-P-2021-09-24-010048-b), опубліковане повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури; оприлюднене в електронній системі закупівель обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі; договір про постачання/закупівлю електричної енергії постачальником універсальних послуг товариством з обмеженою відповідальністю «Львiвенергозбут» (далі - ТОВ «Львiвенергозбут») від 30.09.2021 №3387001/Т2, опубліковані Замовником під час моніторингу (03.11.2021, 16.11.2021) пояснення та документи на відповідні запити органу державного фінансового контролю.

Відповідно до опублікованої в електронній системі закупівель інформації (повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури) Замовником умовою застосування переговорної (скороченої) процедури закупівлі вказано - відсутність конкуренції з технічних причин (пункт 2 частини другої статті 40 Закону №922-VIII) із обґрунтуванням необхідності закупівлі електроенергії на умовах універсальної послуги лише у ТОВ «Львівенергозбут» і відсутності іншої альтернативи отримати електричну енергію на умовах універсальної послуги.

Відповідно до норм частини першої статті 3 Закону України від 13.04.2017 №2019-VІІІ «Про ринок електричної енергії» (далі – Закон №2019-VІІІ) визначено, що ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах, крім суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, установленими цим Законом.

Постачання електричної енергії у розумінні Закону №2019-VІІІ не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності.

Відповідно до частини другої статті 63 Закону №2019-VІІІ побутові та малі непобутові споживачі мають право на отримання універсальних послуг на недискримінаційних засадах.

Отже, закупівля електроенергії є правом споживача, у тому числі замовника у розумінні Закону №922-VIII, а не його обов’язком.

Разом з тим, правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об’єднаних територіальних громад визначає Закон №922-VIII.

Метою Закону №922-VIII є, зокрема, створення конкурентного середовища та розвиток добросовісної конкуренції. При цьому закупівлі здійснюються за принципами, визначеними статтею 5 Закону №922-VIII, серед яких добросовісна конкуренція серед учасників.

Відповідно до частини четвертої статті 3 Закону №922-VIII відносини, пов’язані із сферою публічних закупівель, регулюється виключно цим Законом і не можуть регулюватися іншими законами, крім випадків, встановлених цим Законом. Зміни до цього Закону можуть вноситися виключно законом про внесення змін до цього Закону. Якщо для реалізації положень поданого проекту закону про внесення змін до цього Закону необхідні законодавчі зміни до інших законодавчих актів, такі зміни викладаються в розділі «Прикінцеві положення» (перехідні положення) проекту закону про внесення змін до цього Закону.

Відповідно до частини першої статті 20 Закону №922-VIII відкриті торги є основною процедурою закупівлі.

Враховуючи вищевикладене, здійснення закупівель товарів, робіт і послуг, у тому числі електричної енергії споживачами, які є замовниками в розумінні Закону №922-VIII має здійснюватися за основною процедурою закупівлі - відкритими торгами.

Відповідно до статті 40 Закону №922-VIII переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі за наявності виключного переліку підстав.

Перелік підстав для застосування переговорної процедури закупівлі визначений частиною другою статті 40 Закону №922-VIII та є вичерпним.

Зокрема, переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі, якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за наявності одного з випадків, визначених пунктом 2 частини другої статті 40 Закону №922-VIII, зокрема, за відсутності конкуренції з технічних причин, яка має бути документально підтверджена замовником.

Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП), станом на 03.09.2021 видано суб’єктам господарювання понад 2000 ліцензій на постачання електричної енергії споживачу (в тому числі і ТОВ «Львівенергозбут»).

Слід зазначити, що ТОВ «Львiвенергозбут» відсутнє у Реєстрі суб’єктів природних монополій, які провадять господарську діяльність у сфері енергетики станом на 31.08.2021 та 30.09.2021, який складається, ведеться та розміщується щомісяця не пізніше 7 числа на офіційному веб-сайті (http://www.nerc.gov.ua/) НКРЕКП відповідно до Порядку складання та ведення НКРЕКП реєстру суб'єктів природних монополій, затвердженого Постановою НКРЕКП від 19.10.2017 № 1268.

Також ТОВ «Львiвенергозбут» не належить до суб`єктів господарювання (юридичних осіб), які виробляють (реалізують) товари на ринках, що перебувають у стані природної монополії та включені до реєстрів суб’єктів природних монополій у відповідних сферах органами, що здійснюють державне регулювання у сфері природних монополій, оскільки дане товариство відсутнє у Зведеному переліку природних монополій, який відповідно до Порядку складання та ведення зведеного переліку суб`єктів природних монополій, затвердженого розпорядженням Антимонопольного комітету України від 28.11.2012 №874-р (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 19.12.2012 за № 2119/22431), розміщується щомісяця до 20 числа офіційному веб-сайті Антимонопольного комітету України (http://www.amc.gov.ua).

Крім того, проведеним під час моніторингу аналізом наявної у вільному публічному доступі інформації щодо здійснення закупівель електроенергії встановлено, що ТОВ «Львiвенергозбут» брало участь у відкритих торгах та у відповідних випадках вказане товариство було визначено переможцем таких торгів (зокрема, по закупівлях за ID: UA-2021-10-07-014885-b, UA-2021-10-19-000812-b, UA-2021-10-07-015552-b, UA-2021-10-06-011656-b, UA-2021-09-13-006135-b, UA-2021-08-17-002952-a, UA-2021-06-25-001627-b, UA-2021-05-19-006604-b та інші).

Слід також зазначити, що Замовником у 2021 році не проводилися відкриті торги для закупівлі електроенергії, в тому числі такі, що були відмінені через відсутність достатньої кількості учасників.

За вимогою пункту 8 частини шостої статті 40 Закону №922-VIII повідомлення про намір укласти договір про закупівлю повинно містити обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі.

Проте, проведеним моніторингом встановлено, що на порушення вимог пункту 8 частини шостої статті 40 Закону №922-VIII при оприлюдненні повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури UA-2021-09-24-010127-b не опубліковано експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі.

Крім того, наведеним у повідомленні про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури обґрунтуванні Замовником не обґрунтовано відсутності з технічних причин конкуренції на ринку постачання електричної енергії споживачу та документально не підтверджено наведену у повідомленні про намір укласти договір умову застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до пункту 2 частини другої статті 40 Закону №922-VIII (якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за відсутності конкуренції з технічних причин, яка має бути документально підтверджена замовником).

Отже, з врахуванням вищевикладеного, на порушення вимог пункту 2 частини другої статті 40 Закону Замовник неправомірно застосував переговорну процедуру закупівлі електричної енергії без наявних підстав, передбачених частиною другою статті 40 Закону.

Усунення порушень

Звіт замовника від 29.11.2021

Аргументовані заперечення до висновку по закупівлі UA-2021-09-24-010127-b

Відповідно до п. 93 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про ринок електричної енергії» № 2019-VIII, універсальна послуга постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам, що гарантує їхні права бути забезпеченими електричною енергією визначеної якості на умовах, визначених відповідно до цього Закону, на всій території України.

Відповідно до п. 42 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про ринок електричної енергії», малий непобутовий споживач - споживач, який не є побутовим споживачем і купує електричну енергію для власного споживання, електроустановки якого приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 50 кВт. Електроустановки департаменту міського господарства Дрогобицької міської ради (щодо яких укладено договір) приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 50 кВт. Отже, департамент міського господарства Дрогобицької міської ради в розумінні Закону України «Про ринок електричної енергії» № 2019-VIII відноситься до малих непобутових споживачів та має право бути забезпеченими електричною енергією визначеної якості на умовах, визначених відповідно до ст. 63 Закону № 2019-VIII, а саме на умовах універсальної послуги.

Закупівля електричної енергії саме на умовах універсальної послуги повністю забезпечує дотримання основних принципів проведення публічних закупівель, визначених ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», а саме: максимальну економію та ефективність, відкритість та прозорість, недискримінацію учасників, запобігання корупційним діям і зловживанням. Корупційні дії та зловживання пов‘язані із формуванням ціни на предмет закупівлі при постачанні електричної енергії на умовах універсальної послуги є неможливими, оскільки всі складові ціни затверджуються уповноваженими державними органами. Відповідно до частини 3 статті 63 Закону № 2019-VIII постачальник надає універсальні послуги за економічно обґрунтованими, прозорими та недискримінаційними цінами, що формуються відповідно до методики (порядку), затвердженої Регулятором, та включають, зокрема, ціну купівлі електричної енергії на ринку електричної енергії, ціну (тариф) на послуги постачальника універсальних послуг, ціни (тарифи) на послуги оператора системи передачі та оператора системи розподілу відповідно до укладених договорів про надання відповідних послуг. «Методика розрахунку тарифу на послуги постачальника універсальних послуг» затверджена Постановою НКРЕКП від 05.10.2018 року № 1176 «Про затвердження Методики розрахунку тарифу на послуги постачальника універсальних послуг». «Порядок формування цін на універсальні послуги» затверджений Постановою НКРЕКП від 05.10.2018 № 1177. Таким чином, тариф на універсальну послугу є державним регульованим тарифом, всі складові вартості електричної енергії, що поставляється за універсальною послугою підлягають державному регулюванню.

Проведення переговорної процедури на закупівлю універсальної послуги є більш ефективним для замовника, оскільки універсальна послуга включає у себе також послуги з розподілу електричної енергії, відповідно у замовника відсутня необхідність проводити переговорну процедуру закупівлі послуг оператора системи розподілу, що також забезпечує і економію робочого часу замовника. У відповідності до норм пункту 13 розділу ХVІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону № 2019-VIII, із змінами, внесеними згідно із Законом № 2628-VIII, під час здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу вертикально інтегрований суб’єкт господарювання повинен був до 1 січня 2019 року вжити заходів для відокремлення оператора системи розподілу від виробництва, передачі, постачання електричної енергії шляхом створення відповідних суб’єктів господарювання, та упродовж трьох років з 1 січня 2019 року такий електропостачальник, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, яка визначається як область, міста Київ та Севастополь, Автономна Республіка Крим, на якій до відокремлення провадив свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом вертикально інтегрований суб’єкт господарювання. Відповідно до інформації, розміщеної на офіційному веб-сайті Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП) ТОВ «Львівенергозбут» отримало ліцензію на постачання електричної енергії (Постанова НКРЕКП від 14.06.2018 № 429). ТОВ «Львівенергозбут», яке створене в результаті здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу, упродовж трьох років (з 01 січня 2019 року до 31 грудня 2021 року) виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території – адміністративній території Львівської області. Отже ТОВ «Львівенергозбут» є єдиним постачальником універсальної послуги постачання електричної енергії за регульованим тарифом на території розташування здійснення діяльності замовника - Львівської області. ТОВ «Львівенергозбут» включене до Переліку постачальників універсальних послуг на закріпленій території, затвердженого постановою НКРЕКП від 26.10.2018 №1268 «Про затвердження Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих не побутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території». Електричну енергію на умовах універсальної послуги на території Львівської області може бути надано лише одним суб’єктом господарювання – постачальником універсальних послуг, а саме ТОВ «Львівенергозбут». Інша альтернатива отримати електричну енергію на умовах універсальної послуги відсутня, оскільки послуги надаються визначеними постачальниками на визначеній території за регульованим тарифом. На підставі вищевикладеного, для закупівлі електричної енергії для потреб 2021 року процедурою закупівлі обрано - переговорну процедуру, відповідно до пункту 2 частини 2 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі»- відсутність конкуренції з технічних причин. 30 вересня 2021 року між ТОВ «Львівенергозбут» та департаментом міського господарства Дрогобицької міської ради укладено Договір про постачання/закупівлю електричної енергії постачальником універсальних послуг. На підставі ст. 8 Закону України "Про публічні закупівлі", Західним офісом Держаудитслужби розпочато моніторинг закупівлі, за результатами якого було складено висновок про результати моніторингу закупівлі, з яким департамент міського господарства Дрогобицької міської ради не погоджується.

Інформація та пояснення Замовника на запити Держаудитслужби, оприлюднені в електронній системі по цій закупівлі, теж свідчать про протиправність Висновку Західного офісу Держаудитслужби. Замовником чітко прописано обґрунтування щодо наявності умов застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до пункту 2 частини другої статті 40 Закону (відсутність конкуренції з технічних причин).

НОРМИ ПРАВА ТА ЧИННОГО ЗАКОНОДАВСТВА, ЩО ПІДЛЯГАЮТЬ ЗАСТОСУВАННЮ Державна аудиторська служба України, відповідно до ст. 5 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні", здійснює контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому ст. 7-1 Закону України "Про публічні закупівлі". Згідно ст. 2 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" головними завданнями органу державного фінансового контролю є, зокрема, здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, ефективним використанням коштів і майна, станом і достовірністю бухгалтерського обліку і фінансової звітності у суб'єктах господарювання державного сектору економіки, а також на підприємствах, в установах та організаціях, які отримують (отримували у періоді, який перевіряється) кошти з бюджетів усіх рівнів, державних фондів та фондів загальнообов'язкового державного соціального страхування або використовують (використовували у періоді, який перевіряється) державне чи комунальне майно (далі - підконтрольні установи), за дотриманням бюджетного законодавства, дотриманням законодавства про закупівлі. Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади установлює Закон України "Про публічні закупівлі" від 25 грудня 2015 року N 922-VIII (далі – Закон № 922). Відповідно до ч. 7 ст. 8 Закону N 922 у висновку обов’язково зазначаються: 1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, щодо якого здійснювався моніторинг процедури закупівлі; 2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності) та його очікувана вартість; 3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі; 4) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі; 5) зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель. У висновку може зазначатися додаткова інформація, визначена органом державного фінансового контролю. Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі не виявлено порушень законодавства у сфері публічних закупівель, у висновку зазначається інформація про відсутність порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель. Якщо під час моніторингу, за результатами якого виявлено ознаки порушення законодавства у сфері публічних закупівель, було відмінено тендер чи визнано його таким, що не відбувся, орган державного фінансового контролю зазначає опис порушення без зобов’язання щодо усунення такого порушення. Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі виявлено ознаки порушення законодавства, вжиття заходів щодо яких не належить до компетенції органу державного фінансового контролю, про це письмово повідомляються відповідні державні органи. Відповідно до ч. 1 та ч. 2 ст. 13 Закону N 922 закупівлі можуть здійснюватися шляхом застосування однієї з таких конкурентних процедур: відкриті торги; торги з обмеженою участю; конкурентний діалог. Як виняток та відповідно до умов, визначених у частині другій статті 40 цього Закону, замовники можуть застосовувати переговорну процедуру закупівлі. Згідно з ч. 1 ст. 40 Закону N 922 переговорна процедура закупівлі використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі. Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 40 Закону N 922 переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі: якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб'єктом господарювання за наявності одного з таких випадків: предмет закупівлі полягає у створенні або придбанні витвору мистецтва або художнього виконання; укладення договору про закупівлю з переможцем архітектурного або мистецького конкурсу; відсутність конкуренції з технічних причин; існує необхідність захисту прав інтелектуальної власності; укладення договору з постачальником "останньої надії" на постачання електричної енергії або природного газу. Згідно з п. 8 ч. 6 ст. 40 Закону N 922 повідомлення про намір укласти договір про закупівлю повинно містити таку інформацію: обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі з посиланням на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі. Повідомлення про намір укласти договір може містити іншу інформацію.

ПІДСТАВИ ВИЗНАННЯ НЕПРАВОМІРНИМ ТА СКАСУВАННЯ ВИСНОВКУ. Департамент міського господарства Дрогобицької міської ради вважає, що висновок про результати моніторингу цієї закупівлі UA-2021-09-24-010127-b опублікований 22 листопада 2021 року є неправомірним та підлягає скасуванню з огляду на наступне.

1. ТОВ «Львівенергозбут» є єдиним постачальником універсальної послуги постачання електричної енергії за регульованим тарифом на території Львівської області, а відтак департамент міського господарства Дрогобицької міської ради правомірно обрала процедурою закупівлі - переговорну процедуру у зв’язку з відсутністю конкуренції з технічних причин. Відповідно до п. 93 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про ринок електричної енергії» № 2019-VIII, універсальна послуга постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам, що гарантує їхні права бути забезпеченими електричною енергією визначеної якості на умовах, визначених відповідно до цього Закону, на всій території України. Відповідно до п. 42 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про ринок електричної енергії», малий непобутовий споживач - споживач, який не є побутовим споживачем і купує електричну енергію для власного споживання, електроустановки якого приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 50 кВт. Електроустановки, які належать до комунальної власності департаменту міського господарства Дрогобицької міської ради, приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 50 кВт. Отже, департамент міського господарства Дрогобицької міської ради в розумінні Закону України «Про ринок електричної енергії» № 2019-VIII відноситься до малих непобутових споживачів та має право бути забезпеченими електричною енергією визначеної якості на умовах, визначених відповідно до ст. 63 Закону № 2019-VIII, а саме на умовах універсальної послуги. Відповідно до частини 3 статті 63 Закону № 2019-VIII постачальник надає універсальні послуги за економічно обґрунтованими, прозорими та недискримінаційними цінами, що формуються відповідно до методики (порядку), затвердженої Регулятором, та включають, зокрема, ціну купівлі електричної енергії на ринку електричної енергії, ціну (тариф) на послуги постачальника універсальних послуг, ціни (тарифи) на послуги оператора системи передачі та оператора системи розподілу відповідно до укладених договорів про надання відповідних послуг. «Методика розрахунку тарифу на послуги постачальника універсальних послуг» затверджена Постановою НКРЕКП від 05.10.2018 року № 1176 «Про затвердження Методики розрахунку тарифу на послуги постачальника універсальних послуг». «Порядок формування цін на універсальні послуги» затверджений Постановою НКРЕКП від 05.10.2018 № 1177. Таким чином, тариф на універсальну послугу є державним регульованим тарифом, всі складові вартості електричної енергії, що поставляється за універсальною послугою підлягають державному регулюванню. Відповідно до інформації, розміщеної на офіційному веб-сайті Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП) ТОВ «Львівенергозбут» отримало ліцензію на постачання електричної енергії (Постанова НКРЕКП від 14.06.2018 № 429). ТОВ «Львівенергозбут», яке створене в результаті здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу, упродовж трьох років (з 01 січня 2019 року до 31 грудня 2021 року) виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території – адміністративній території Львівської області. Отже ТОВ «Львівенергозбут» є єдиним постачальником універсальної послуги постачання електричної енергії за регульованим тарифом на території розташування здійснення діяльності замовника – департаменту міського господарства Дрогобицької міської ради. ТОВ «Львівенергозбут» включене до Переліку постачальників універсальних послуг на закріпленій території, затвердженого постановою НКРЕКП від 26.10.2018 №1268 «Про затвердження Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих не побутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території». Електричну енергію на умовах універсальної послуги на території Львівської області може бути надано лише одним суб’єктом господарювання – постачальником універсальних послуг, а саме ТОВ «Львівенергозбут». Інша альтернатива отримати електричну енергію на умовах універсальної послуги відсутня, оскільки послуги надаються визначеними постачальниками на визначеній території за регульованим тарифом. На підставі вищевикладеного, для закупівлі електричної енергії для потреб 2021 року процедурою закупівлі обрано - переговорну процедуру, відповідно до пункту 2 частини 2 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі»- відсутність конкуренції з технічних. причин. 2. Висновок Державної аудиторської служби України є фактичним втручанням в дискреційні повноваження департаменту міського господарства Дрогобицької міської ради щодо вибору предмету закупівлі. За змістом Закону України "Про ринок електричної енергії", електрична енергія може виступати в якості окремого товару або в якості універсальної послуги. У випадку закупівлі електричної енергії як універсальної послуги, що і має місце в даному спорі, замовник має право укласти відповідний договір лише з постачальником універсальної послуги, навіть якщо маються інші постачальники електричної енергії, які не мають статусу постачальника універсальної послуги. У Рекомендаціях Комітету Міністрів Ради Європи № R (80)2, відповідно до яких під дискреційними повноваженнями слід розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Статтею 19 Конституції України встановлено, що правовий порядок в Україні базується на принципах, згідно з якими ніхто не може бути вимушений робити те, що не передбачено законодавством. В даному випадку, департаментом міського господарства Дрогобицької міської ради було прийнято рішення провести закупівлю саме електричної енергії як універсальної послуги щодо якої єдиним постачальником на території Львівської області є ТОВ «Львівенергозбут». Закупівля універсальної послуги є більш ефективною для департаменту міського господарства Дрогобицької міської ради, оскільки універсальна послуга включає у себе також послуги з розподілу електричної енергії, відповідно у Департаменту відсутня необхідність проводити переговорну процедуру закупівлі послуг оператора системи розподілу. Вищевикладена правова позиція департаменту міського господарства Дрогобицької міської ради підтверджується релевантною судовою практикою: постановою П’ятого апеляційного адміністративного суду від 02.06.2021 року по справі № 400/2752/20, постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 10.03.2021 року по справі № 160/8066/20, постановою П’ятого апеляційного адміністративного суду від 26.04.2021 по справі № 400/2754/20, рішенням Чернівецького окружного адміністративного суду від 07.05.2021 року, постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 06.10.2020 року по справі №260/404/20, постановою П’ятого апеляційного адміністративного суду від 28.10.2021 року по справі № 400/2755/20 та ін.

За таких обставин,враховуючи обґрунтування Замовника по закупівлі, пояснення департаменту міського господарства, надані на запити Західного офісу Держаутслужби по закупівлі, ці заперечення - висновок Західного офісу Державної аудиторської служби України про результати моніторингу закупівлі UA-2021-09-24-010127-b від 22 листопада 2021 року є необґрунтованим і таким, що прийнято без врахування всіх істотних обставин, а тому підлягає скасуванню.

Запити й пояснення