Висновок
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції ФОП Ратнюк встановлено порушення вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону 922.
За результатами аналізу питань дотримання законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законом порядку шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського та Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 02 листопада 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмету закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2021 рік Управління капітального будівництва, транспорту, житлово-комунального господарства та комунального майна Камінь-Каширської міської ради (далі – Замовник); оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію, затверджену рішенням Уповноваженої особи Замовника (зі змінами від 17.08.2021), тендерну пропозицію фізичної особи-підприємця Ратнюк Юрія Васильовича (далі - ФОП Ратнюк Ю.В.), протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 02.09.2021 №2, повідомлення про намір укласти договір від 02.09.2021; договір від 16.09.2021 №125, додаткова угода від 20.09.2021 №1, відповідь Замовника на запит Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області від 27.10.2021.
За результатами аналізу відповідності вимог тендерної пропозиції вимогам тендерної документації встановлено, що Замовником пунктом 5.5 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, та пунктом 2 додатку Додаток № 1 до тендерної документації визначено кваліфікаційний критерій - наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. На підтвердження трудових відносин учасник повинен надати відповідні підтверджуючі документи відповідно до п.п. 2.2. частини 2 Додатку №1 до тендерної документації. Проведеним моніторингом встановлено, що учасником аукціону ФОП Ратнюком на підтвердження кваліфікаційного критерію у складі тендерної пропозиції завантажено файл «про відповідність вимогам.pdf» що у своєму складі містить «цивільно правові договори» з працівниками Горайчук Тарас Дмитрович, Горайчук Михайло Дмитрович, Горайчук Роман Дмитрович, Гладун Андрій Васильович, Макарусь Іван Петрович, що зазначені виконавцями робіт. Однак, дані договори не містять інформації, що є обов’язковою при укладенні договорів з дотриманням Господарського, Цивільного та Трудового кодексу України, а також в порушення вимог Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" від 16.07.1999 р. № 996-XIV, Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затверджене наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 року № 88, а саме: відсутні дата та номер реєстрації договору, відсутні реквізити та індентифікаційні данні особи виконавців робіт, не заповнений пункт 4.1. розділу 4 Ціна та порядок оплати послуг договору, водночас пунктом 6.1 розділу 6. Строк дії договору цивільно-правового договору зазначено: даний договір вступає в силу з моменту його підписання і діє до моменту виконання сторонами своїх зобов’язань.
Таким чином Учасником не підтверджено кваліфікаційний критерії – наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід та не дотримано вимоги встановлені пунктом 5.5 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, та пунктом 2 додатку Додаток № 1 до тендерної документації
Однак, Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ФОП Ратнюк, як таку, що не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону, та уклав з ним договір, чим порушив вимоги абзацу 1 пункту 1 статті 31 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 08.11.2021
Висновок про порушення Замовником вимог абзацу 1 пункту 1 статті 31 Закону в частині невідхилення пропозиції Учасника ФОП Ратнюк через невідповідність його тендерної пропозиції вимогам документації є хибним.
Питання щодо порядку укладення, форми та правомочності цивільно-правових договорів регулюється виключно цивільним законодавством, зокрема Цивільним Кодексом України (надалі ЦКУ) і не підпадає під вимоги Господарського та Трудового кодексу України, Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" від 16.07.1999 р. № 996-XIV, Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затверджене наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 року № 88.
Відповідно до вимог ст.638 ЦКУ Договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
Частиною 3 ст. 639 ЦКУ визначено - якщо сторони домовились укласти у письмовій формі договір, такий договір є укладеним з моменту його підписання сторонами.
Наведені аргументи у висновку щодо відсутності деяких реквізитів у цивільно-правових договорах, обов’язковість яких для чинності договорів ЦКУ не визначено, не є підставою для визнання пропозиції Учасника як такої, що не відповідає вимогам документації, оскільки для підтвердження трудових відносин найнятих працівників із Учасником вимагалось надання копій цивільно-правових договорів без зазначення вимог до їх оформлення, що Учасником і здійснено.
Натомість висновок не містить обгрунтованої інформації щодо визнання зазначених цивільно-правових договорів недійсними.
Відповідно до ст.204 ЦКУ правочин, а отже і цивільно-правовий договір, є правомірним, ящо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.
Окрім того, виконати вимоги висновку ДАС шляхом розривання діючого договору не є можливим, оскільки виконавцем робіт (послуг) ФОП Ратнюк на звернення Замовника відмовлено в позитивному вирішенні цього питання із посиланням на статтю 651 Цивільного кодексу України, де зазначено - зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.
ФОП Ратнюк зазначив, що на даний час договір виконується сумлінно, виконано до 40% фізичних об’ємів робіт, зауваження щодо якості виконаних робіт та використаних матеріалів відсутні, порушень будь-яких умов договору не встановлено.
Окрім того, ФОП Ратнюк підтвердив чинність цивільно-правових договорів, наданих в пропозиції та підтвердив факт здійснення робіт з поточного ремонту тротуару по вулиці Шкільній у м.Камінь-Каширський особами, які є виконавцями робіт згідно вказаних договорів.
Зважаючи на вказане вище, ми будемо змушені звертатись до суду щодо оскарження висновку та скасування вимог, зазначених у даному висновку.
Запити й пояснення
25.10.2021 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури публічної закупівлі ДК 021:2015 - 45230000-8 - Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь (Поточний середній ремонт тротуару по вул. Шкільна в м.Камінь-Каширський Волинської області) (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2021-08-11-007773-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області, затвердженого наказом Західного офісу Держаудитслужби від 02 липня 2018 року № 184 (із змінами, внесеними наказом Західного офісу Держаудитслужби від 14.12.2018 № 291), постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів):
Яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість?
Також надати URL-адресу розміщення інформації - посилання на сторінку власного веб-сайту (або офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів) з обґрунтуванням технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів»(зі змінами).
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
27.10.2021 · Замовник: Відповідь на запит про надання пояснення
Характеристики предмета закупівлі встановлено та визначено на підставі «Робочого проекту «Поточний середній ремонт тротуарів по вулиці Шкільна в місті Камінь-Каширський Волинської області» (який включає загальну пояснювальну записку 12-21-ПЗ, креслення 12-21-АД, кошторисну документацію 12-21-КД).
Очікувана вартість предмета закупівлі відповідно до виду робіт визначено на підставі «Робочого проекту «Поточний середній ремонт тротуарів по вулиці Шкільна в місті Камінь-Каширський Волинської області» (який включає загальну пояснювальну записку 12-21-ПЗ, креслення 12-21-АД, кошторисну документацію 12-21-КД), Експертного звіту «щодо розгляду проектної документації за робочим проектом «Робочого проекту «Поточний середній ремонт тротуарів по вулиці Шкільна в місті Камінь-Каширський Волинської області» від 28.03.2021 року затвердженого директором ТОВ «ПЕРША ПРИВАТНА ЕКСПЕРТИЗА».
Обгрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення очікуваної вартості предмета закупівлі розміщено на офіційному веб-сайті Камінь-Каширської міської ради за посиланням: http://kmk.gromada.org.ua/derzhavni-zakupivli-10-24-32-04-03-2021/.