Капітальний ремонт харчоблоку Загальноосвітній навчальний заклад № 132 за адресою проспект Академіка Глушкова, 28 у Голосіївському районі міста Києва (ДК 021:2015 – 45453000-7...

Висновок

За результатами проведеного моніторингу встановлено порушення частини 1 статті 31 та частини 2 статті 32 Закону № 922-VIII.

За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель при визначенні предмета закупівлі, оприлюдненні інформації щодо закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, своєчасності укладання договору та його оприлюднення, відповідності його умов тендерній пропозиції переможця – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Північний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема в межах законодавства розірвати договір з урахуванням вимог Цивільного та Господарського кодексів України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 19.07.2021.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон № 922-VIII), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору та його оприлюднення, відповідності його умов тендерній пропозиції переможця.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету від 26.03.2021 № б/н (далі – ТД), тендерні пропозиції ТОВ «УКР ТЕТРІС БУД», ТОВ «БЕСТ БІЛД ІНВЕСТ» (далі – Переможець), протокол розгляду тендерних пропозицій від 28.04.2021 № 28-04-1, повідомлення про намір укласти договір від 28.04.2021, договір від 17.05.2021 № 60, додаткову угоду від 26.06.2021 № 1, відповідь Замовника на запит органу фінансового контролю.

Моніторингом встановлено невідповідність тендерної пропозиції Переможця вимогам ТД.

Так, підпунктом (с) пункту 1.6. частини 1 розділу 1 ТД передбачено, що витрати пов’язані з участю у торгах, - грошові та інші матеріальні витрати, які понесені або можуть бути понесені учасником у зв’язку з підготовкою і поданням тендерної пропозиції або переможцем процедури закупівлі у зв’язку з поданням документів або прийняттям додаткових зобов'яз’нь відповідно до Закону та/або Тендерної документації, не відшкодовуються (в тому числі і у разі відміни торгів чи визнання торгів такими, що не відбулися). На підтвердження згоди з умовами цього абзацу учасник у складі своєї тендерної пропозиції повинен надати гарантійний лист.

Однак, вищезазначений гарантійний лист відсутній в складі тендерної пропозиції ТОВ «БЕСТ БІЛД ІНВЕСТ», чим не дотримано вимоги підпункту (с) пункту 1.6. частини 1 розділу 1 ТД.

Крім того, відповідно до пункту 7.1. частини 7 розділу 1 ТД тендерна пропозиція та усі документи, що подаються у її складі, виконуються і подаються учасником українською мовою. Про виконання даної вимоги Учасник має повідомити довідкою в довільній формі у складі своєї пропозиції, однак ТОВ «БЕСТ БІЛД ІНВЕСТ» не надано вказану довідку, чим не дотримано вимогу пункту 7.1. частини 7 розділу 1 ТД.

Також, пунктом 2.3. частини 2 розділу 5 ТД встановлено, що Замовник не здійснює державні закупівлі товарів, робіт і послуг у юридичних осіб – резидентів іноземної держави державної форми власності та юридичних осіб, частка статутного капіталу яких знаходиться у власності іноземної держави, а також державних закупівель у інших суб’єктів господарювання, що здійснюють продаж товарів, робіт, послуг походженням з іноземної держави до якої застосовано санкції згідно з цим Законом. Учасники у складі пропозиції подають довідку довільної форми про відповідність пропозиції вимогам законодавства про застосування санкцій та інших обмежувальних заходів, не пов’язаних із санкціями.

Однак, ТОВ «БЕСТ БІЛД ІНВЕСТ» не надано довідку про відповідність пропозиції вимогам законодавства про застосування санкцій та інших обмежувальних заходів, не пов’язаних із санкціям, чим не виконано вимоги пункту 2.3. частини 2 розділу 5 ТД.

До того ж, аналізом інформації встановлено, що відповідно до пункту 15 Додатку 2 до ТД для підтвердження наявності в учасника обладнання та матеріально-технічної бази в складі пропозиції потрібно надати завірені належним чином копії договорів оренди, документи на право власності та/або технічні паспорти на машини, обладнання, механізми та приміщення (договір повинен бути чинний на дату подання пропозиції і термін його дії повинен бути не меншим ніж 31 грудня 2021 року).

На виконання вищевказаної вимоги Переможцем надано договір спільного користування приміщенням № 22-04/Д2 від 10 березня 2020 року, однак даний договір діє до 10 березня 2021 року, тобто Переможцем не виконано вимогу встановлену пунктом 15 Додатку 2 до ТД.

Крім того, згідно з пунктом 7.4. вказаного договору по закінченню дії даного договору, сторона 2 зобов’язується протягом одного календарного місяця здійснити одну з таких дій:

- укласти договір на новий строк за вищевказаною адресою;

- перереєструватись на іншу адресу;

- оформити в державних органах початок процесу припинення Сторони.

Також, моніторингом встановлено, що відповідно до частини 2 Додатку 5 до ТД для підтвердження відсутності підстав для відмови Учаснику в участі в процедурі закупівлі в складі пропозиції він повинен надати довідку в довільній формі про наявність або відсутність зобов’язань із замовником за укладеними договорами.

В складі пропозиції ТОВ «БЕСТ БІЛД ІНВЕСТ» відсутня вищевказана довідка, чим не дотримано вимогу частини 2 Додатку 5 до ТД.

Крім того, в примітках Додатку 5 до ТД встановлена вимога, що Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону № 922-VIII. У складі тендерної пропозиції надається довідка в довільній формі про погодження з даною вимогою.

Однак, Переможцем не надано вказаної довідки, чим не дотримано вимоги Додатку 5 до ТД.

Одночасно, Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десять днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі, що підтверджують відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої 17 Закону № 922-VIII, однак Переможцем не надано вищезазначених документів, чим не дотримано вимоги Додатку 5.

Відповідно до ч. 1 статті 31 Закону № 922-VIII замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства та не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 Закону № 922-VIII та якщо переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону № 922-VIII.

На порушення частини 1 статті 31 Закону № 922-VIII замовник не відхилив тендерну пропозицію Переможця як таку, що не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства та не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 Закону № 922-VIII та у зв’язку з тим, що переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону № 922-VIII, а уклав з ним договір від 17.05.2021 № 60 на суму 3 079 696, 80 гривень.

Вищевказане призвело до порушення частини 2 статті 32 Закону № 922-VIII, відповідно до якої тендер автоматично відміняється електронною системою закупівель у разі відхилення всіх тендерних пропозицій згідно з Законом № 922-VIII.

Усунення порушень

Звіт замовника від 30.07.2021

Відповідно до Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 № 43, Держаудитслужба є центральним органом виконавчої влади, який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Згідно з пп. 3 п. 3 вказаного Положення основними завданнями Держаудитслужби є здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів. Втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів).

Статтею 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено права органу державного фінансового контролю, зокрема, пред’являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов’язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства.

Варто зазначити, що ані вказаним Законом, ані іншими нормативно-правовими актами безпосередньо не встановлено право органів фінансового контролю вимагати розірвання договорів.

Відповідно до ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї зі сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору в повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є, відповідно, розірваним або зміненим.

Звертаємо Вашу увагу, що Конституційний Суд України у Рішенні від 25.01.2012 р. № 3-рп/2012 (справа № 1-11/2012) зазначив, що одним із елементів верховенства права є принцип пропорційності, який, серед іншого, означає, що заходи, передбачені в нормативно-правових актах, повинні спрямовуватися на досягнення легітимної мети та мають бути співмірними з нею.

Додержання принципу пропорційності означає необхідність дотримання балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване відповідне рішення (ст. 2 КАС України).

Розірвання укладеного договору про закупівлю, предметом якого є постачання товарів, надання послуг або виконання робіт, може призвести до зриву процесу забезпечення відповідними товарами, послугами, виконанням робіт, що є неприйнятним та неприпустимим з огляду на необхідність додержання прав та інтересів громадян.

Висновок аудиторів щодо припинення господарських зобов’язань за договором не відповідає критерію пропорційності, оскільки вимога розірвати договір, який сумлінно виконується сторонами, може призвести до безпідставного порушення майнових прав господарюючих суб’єктів — сторін договору

Запити й пояснення