Висновок
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції встановлено порушення абзацу 2 пункту 2 частини 1 статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правильності розміщення інформації про публічну закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, правомірності відхилення тендерних пропозицій, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця - порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Північно-східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом припинення зобов’язань за договором з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 08.06.2021.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правильності розміщення інформації про публічну закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» в редакції, чинній після 19.04.2020 (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, правомірність відхилення тендерних пропозицій, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2021 рік; оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету КП «Дергачікомунсервіс» Дергачівської міської ради (далі – Замовник) від 15.04.2021 № 1-15/04, тендерні пропозиції ТОВ «БРЕНТ ОЙЛ-95», ТОВ «ЛІВАЙН ТОРГ» та ФОП Демченко О.М. (далі учасник /переможець), протоколи розгляду тендерних пропозицій від 12.05.2021 №1-12/05 та № 2-12/05, повідомлення про намір укласти договір від 12.05.2021 року, договір від 24.05.2021 № 2405-2.
Моніторингом питання розгляду тендерних пропозицій встановлено, що учасник-переможець ФОП Демченко О.М. не відповідає вимогам Додатку 3 до тендерної документації, а саме: для підтвердження відповідності інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, учасник у складі своєї тендерної пропозиції повинен надати документальне підтвердження відповідності товару умовам тендерної документації у формі пояснювальної записки та мати детальний опис запропонованого товару з зазначенням країни походження та данними про виробника (Назва, адреса, код ЄДРПОУ).
Так, у складі тендерної пропозиції надано довідку від 29.04.2021
№ 2904/21 щодо країни походження товару. Однак дана довідка не містить інформацію по неетильованому бензину А – 92, що не відповідає вимогам Додатку 3 до ТД.
Крім того, за результатом моніторингу встановлено, що відповідно до пункту 3 розділу 6 тендерної документації вимагається надання Проекту договору, складеного замовником з урахуванням особливостей предмету закупівлі, який викладено у Додатку 4 тендерної документації та має бути наданий учасником заповненим у складі тендерної пропозиції в окремому файлі.
Проте, всупереч пункту 3 розділу 6 тендерної документації, Проект договору учасником-переможцем у складі тендерної пропозиції не надано.
Відповідно до абзацу 2 пункту 2 частини 1 статті 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника у разі її невідповідності умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.
Однак, в порушення вимог абзацу 2 пункту 2 частини 1 статті 31 Закону Замовник не відхилив пропозицію учасника, оприлюднив повідомлення про намір укласти договір та уклав договір від 24.05.2021
№ 2405-2 .
Усунення порушень
Звіт замовника від 11.06.2021
Заперечення до висновку за результатами моніторингу закупівлі товарів ( неетильований бензин А-92 (у талонах), дизельне паливо (у талонах), нафтовий газ скраплений (у талонах)) UA-2021-04-15-007697-b.
КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО «ДЕРГАЧІКОМУНСЕРВІС» Дергачівської міської ради не погоджується з результатами та висновком моніторингу прийнятим від 08 червня 2021року та оприлюдненим на https://my.zakupki.prom.ua/, оскільки вважає, що дія Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015р. № 922-VIII на підприємство не поширюється та зазначені у висновку порушення відсутні.
КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО «ДЕРГАЧІКОМУНСЕРВІС» Дергачівської міської ради не підпадає під дію Закону України Про внесення змін до Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015р. № 922-VIII , оскільки не є замовником в розумінні цього Закону, так як відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 2 замовниками є юридичні особи, які є підприємствами, установами, організаціями (крім тих, які визначені у пунктах 1 і 2 цієї частини) та їх об’єднання, які забезпечують потреби держави або територіальної громади, якщо така діяльність не здійснюється на промисловій чи комерційній основі, за наявності однієї з таких ознак: юридична особа є розпорядником, одержувачем бюджетних коштів. Відповідно до установчих документів Статуту, підприємство діє на основі повного господарського розрахунку; прибуток Підприємства утворюється за рахунок надходжень від господарської діяльності; майно підприємства перебуває у комунальній власності територіальної громади м. Дергачі і закріплюється за підприємством на праві господарського відання, враховуючи положення Господарського кодексу України, зокрема ч. 3 ст. 78 майно комунального унітарного підприємства перебуває у комунальній власності і закріплюється за таким підприємством на праві господарського відання (комунальне комерційне підприємство). На підставі вище викладеного повідомляємо, що КП «ДЕРГАЧІКОМУНСЕРВІС» є комерційним унітарним підприємством та здійснює свою діяльність на комерційній основі.
Відтак хочемо зазначити, що при проведені тендеру на закупівлю товарів (неетильований бензин А-92 (у талонах), дизельне паливо (у талонах), нафтовий газ скраплений (у талонах)) з використання електронної системи закупівель «Prozorro” підприємство діяло як самостійний господарюючий суб’єкт і мало намір отримати дохід від здійснення господарської операції, оскільки надає комунальні послуги. Таким чином, оскільки КП «ДЕРГАЧІКОМУНСЕРВІС» не є замовником в розумінні Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015р. № 922-VIII і вимоги цього Закону на КП «ДЕРГАЧІКОМУНСЕРВІС» не розповсюджуються. Додатково зауважуємо, що при проведені закупівлі товарів (неетильований бензин А-92 (у талонах), дизельне паливо (у талонах), нафтовий газ скраплений (у талонах)) відповідно до оприлюдненого на https://my.zakupki.prom.ua/ плану закупівлі UA-P-2021-04-15-006208-b джерелом фінансування є власний бюджет, тобто кошти отримані від здійснення господарської діяльності підприємства (прибуток), що в свою чергу не підпадає під ознаку п. 3 ч. 1 ст. 2 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015р. № 922-VIII юридична особа, що є розпорядником, одержувачем бюджетних коштів. КП «ДЕРГАЧІКОМУНСЕРВІС» у розрахунках з постачальником, за отриманий товар, використовує власні кошти отримані від здійснення господарської діяльності (прибуток), а отже дія Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015р. № 922-VIII на підприємство не розповсюджується з огляду і на ці обставини.
За результатами моніторингу у висновку встановлено, що підприємство не дотримується норм Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015р. № 922-VIII, а саме абзацу 2 пункту 2 частини 1статті 31Закону відхилення замовником пропозиції учасника, у разі якщо тендерна пропозиція викладена іншою мовою (мовами), аніж мова (мови), що вимагається тендерною документацією. Пунктом 7 розділу I тендерної документації затвердженої рішенням тендерного комітету від «15» квітня 2021 року № 1-15/04 встановлено, що під час проведення процедури закупівлі усі документи, що мають відношення до тендерної пропозиції та складаються безпосередньо учасником, викладаються українською мовою. У разі надання інших документів складених мовою іншою ніж українська мова або російська мова, такі документи повинні супроводжуватися перекладом українською мовою, переклад (або справжність підпису перекладача) - засвідчений нотаріально або легалізований у встановленому законодавством України порядку. Тексти повинні бути автентичними, визначальним є текст, викладений українською мовою. ФО-П Демченко О. М. визначений переможцем з остаточною ціновою пропозицією 1713600,00 грн., тендерна пропозиція якого відповідає вимогам встановленим ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема абзацу 2 пункту 2 частини 1статті 31Закону, оскільки тендерна пропозиція та документи переможця складені відповідно до пункту 7 розділу I тендерної документації, тобто на українській мові, як це і передбачено абзацом 2 пунктом 2 частини 1статті 31Закону, а отже підприємством не порушені вимоги встановлені абзацом 2 пунктом 2 частини 1статті 31Закону.
Спираючись на чинне законодавство вважаємо, що вимога органу фінансового контролю про припинення зобов’язань за договором в односторонньому порядку є безпідставною та незаконною.
Чинні норми цивільного та господарського законодавства встановлюють, що договір є обов’язковим для виконання сторонами - стаття 629 Цивільного кодексу України. Статтею 638 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
При цьому відповідно до частини першої статті 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Статтею 526 Цивільного кодексу України встановлено, що зобов’язання має виконуватися належним чином зокрема відповідно до умов договору. Поряд з цим, частиною першою статті 525 Цивільного кодексу України встановлено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Орган фінансового контролю не наділений повноваженнями на спонукання суб’єктів господарювання на розірвання договору, також у висновку не зазначені, які саме правові підстави для розірвання договору.