ДК 021:2015 код 03220000-9 «Овочі, фрукти та горіхи» (2 лоти): Лот №1 -"Фрукти" (банани, виноград столовий (без кісточок), апельсини,...

Висновок

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель при визначенні предмета закупівлі, відображенні закупівлі у річному плані закупівель, оприлюдненні інформації про закупівлю, відповідності умов тендерної документації вимогам закону та своєчасності укладання договору про закупівлю - порушень не встановлено. За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель при розгляді тендерних пропозицій встановлено порушення норм п. 1 ч. 1 ст. 31, п. 2 ч. 2 ст. 32 Закону.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26.01.1993 № 2939-XII, Північний офіс Держаудитслужби зобов’язує розірвати договір відповідно до законодавства, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 25 травня 2021 року. Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця. Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету від 13 січня 2021 року № 26 (далі – ТД), тендерні пропозиції ТОВ «Бізнес Плюс ЛТД» (далі – Переможець), ТОВ «Руол Стандарт», повідомлення про намір укласти договір від 03.03.2021, договори від 15.03.2021 №№ 201, 202.

За результатами аналізу документів встановлено невідповідність пропозиції учасника ТОВ «Руол Стандарт» по Лотам 1 та 2 умовам ТД.

Так, відповідно до п. п. 2.2 п. 2 Додатку № 1 до ТД вимагалось надання учасником Форми № 140-5/о «Медична карта огляду осіб для визначення спроможності займатися відповідним видом діяльності за станом здоров’я», а саме для працівників, які мають безпосередній контакт з продуктами харчування (водії, вантажники та комірник). Однак, учасником ТОВ «Руол Стандарт» у складі пропозиції не надано Форму № 140-5/о «Медична карта огляду осіб для визначення спроможності займатися відповідним видом діяльності за станом здоров’я» по вищевказаним працівникам, чим не виконано вимоги п. п. 2.2 п. 2 Додатку № 1 до ТД. Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо тендерна пропозиція не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону. Однак, на порушення вимог п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону Замовник по Лотам 1 та 2 не відхилив тендерну пропозицію учасника «Руол Стандарт» як таку, що не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону, та допустив його до аукціону, а з Переможцем торгів уклав договори. Вищезазначене призвело до порушення п. 2 ч. 2 ст. 32 Закону, відповідно до якого тендер автоматично відміняється електронною системою закупівель у разі допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій, у випадку якщо оголошення про проведення відкритих торгів оприлюднено відповідно до частини третьої статті 10 Закону.

Усунення порушень

Звіт замовника від 03.06.2021

Заступнику Голови Державної аудиторської служби України

О. ШКУРОПАТУ

Управління освіти Дарницької районної в місті Києві державної адміністрації на Ваш результат моніторингу UA-M-2021-05-21-000020 від 21.05.2021 р. щодо закупівлі ДК 021:2015 код 03220000-9 «Овочі, фрукти та горіхи» (2 лоти): Лот №1 -"Фрукти" (банани, виноград столовий (без кісточок), апельсини, мандарини, лимони, яблука); Лот №2 - "Овочі" (буряк столовий червоний, морква, капуста білокачанна, цибуля ріпчаста, часник), надаємо пояснення:

За результатами аналізу документів встановлено невідповідність пропозиції учасника ТОВ «Руол Стандарт» по Лотам 1 та 2 умовам ТД. Так, відповідно до п. п. 2.2 п. 2 Додатку № 1 до ТД вимагалось надання учасником Форми № 140-5/о «Медична карта огляду осіб для визначення спроможності займатися відповідним видом діяльності за станом здоров’я», а саме для працівників, які мають безпосередній контакт з продуктами харчування (водії, вантажники та комірник). Однак, учасником ТОВ «Руол Стандарт» у складі пропозиції не надано Форму № 140-5/о «Медична карта огляду осіб для визначення спроможності займатися відповідним видом діяльності за станом здоров’я» по вищевказаним працівникам, чим не виконано вимоги п. п. 2.2 п. 2 Додатку № 1 до ТД. Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо тендерна пропозиція не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону. Однак, на порушення вимог п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону Замовник по Лотам 1 та 2 не відхилив тендерну пропозицію учасника «Руол Стандарт» як таку, що не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону, та допустив його до аукціону, а з Переможцем торгів уклав договори. Вищезазначене призвело до порушення п. 2 ч. 2 ст. 32 Закону, відповідно до якого тендер автоматично відміняється електронною системою закупівель у разі допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій, у випадку якщо оголошення про проведення відкритих торгів оприлюднено відповідно до частини третьої статті 10 Закону..

Вважаємо Висновок необґрунтованим та таким, що порушує права й інтереси управління освіти Дарницької районної в місті Києві державної адміністрації, які полягають у здійсненні ним закупівель товарів для забезпечення, зокрема, потреб дитячих садків, з урахуванням наступного.

Заперечення щодо порушення абзацу 2 частини 1 статті 31 Закону, про неправомірність допущення тендерної пропозицію учасника ТОВ «Руол Стандарт» до аукціону

Під час проведення процедури ДК 021:2015 код 03220000-9 «Овочі, фрукти та горіхи» (2 лоти): Лот №1 -"Фрукти" (банани, виноград столовий (без кісточок), апельсини, мандарини, лимони, яблука); Лот №2 - "Овочі" (буряк столовий червоний, морква, капуста білокачанна, цибуля ріпчаста, часник) ID: UA-2021-01-19-001938-c, Замовником проведено розгляд тендерної пропозиції Учасника ТОВ «Руол Стандарт» на відповідність кваліфікаційним критеріям згідно ст. 16 Закону та вимогам тендерної документації. За результатами розгляду Замовником не виявлено невідповідності пропозиції даного Учасника кваліфікаційним критеріям згідно ст. 16 Закону та вимогам тендерної документації. Слід зазначити, що відповідно до наказу Міністерства охорони здоров'я України від 23.07.2002 № 280 «Щодо організації проведення обов'язкових профілактичних медичних оглядів працівників окремих професій, виробництв і організацій, діяльність яких пов'язана з обслуговуванням населення і може призвести до поширення інфекційних хвороб» форму первинної облікової документації № 140-5/о та Інструкції щодо її заповнення виключено на підставі наказу Міністерства охорони здоров'я України від 28.07.2014 № 527 «Про затвердження форм первинної облікової документації та інструкцій щодо їх заповнення, що використовуються у закладах охорони здоров’я, які надають амбулаторно-поліклінічну допомогу населенню, незалежно від підпорядкування та форми власності». Довідка № 140-5/о є формою первинної документації, яка у відповідності з наказом Міністерства охорони здоров’я України від 21.02.2013 № 150 зберігається в закладі охорони здоров’я 25 років та на підставі якої видається форм № 1-ОМК «Особиста медична книжка». Учасником, на підтвердження відповідності вимогам тендерної документації надано медичні книжки за Формою № 1-ОМК видані за результатами проходження медичного огляду, працівникам, що мають безпосередній контакт з продуктами харчування (водіям, вантажникам, комірнику), що підтверджують відсутність протипоказань для зайняття відповідним видом діяльності. Крім того, Учасником надано медичні довідки щодо придатності до керування транспортним засобом, що в свою чергу також підтверджує спроможність даних працівників займатися відповідним видом діяльності за станом здоров’я. Мета Замовника - впевнитись, що працівники, які мають безпосередній контакт з продуктами харчування (водії, вантажники, комірник) пройшли обов'язковий профілактичний медичний огляд, що підтверджує спроможність даних працівників займатися відповідним видом діяльності за станом здоров’я та не розповсюджують інфекційні та небезпечні захворювання, досягнута в повному обсязі.

Отже, надані ТОВ «Руол Стандарт» документи повністю засвідчують підтвердження спроможності даних працівників займатися відповідним видом діяльності за станом здоров’я та не розповсюдження інфекційних та небезпечних захворювань.

Замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника не виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією.

Проте, слід зазначити що, згідно з ч. 9 ст. 26 Закону України «Про публічні закупівлі» Учасник процедури закупівлі може виправити невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Таким чином Учасник, ТОВ «Руол Стандарт» відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону України «Про публічні закупівлі». Тендерна пропозиція Учасника в повній мірі відповідає умовам тендерної документації Замовника. Отже, Замовник не порушив абзац 1 п 1 частини першої статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі» коли не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «Руол Стандарт» яка відповідає кваліфікаційним критеріям.

Крім того, даний учасник не є переможцем даної закупівлі та не може бути причиною загрози розтрати та привласнення коштів місцевого бюджету.

Висновки щодо наявних ознак порушення законодавства у сфері публічних закупівель є безпідставними та не відповідають дійсності.

Заперечення щодо наявності порушень пункту 2 частини другої статті 32 Закону

З урахуванням відповідності Учасника процедури закупівлі ТОВ «Руол Стандарт» вимогам Закону України «Про публічні закупівлі та вимогам тендерної документації, правомірного допуску до аукціону Учасника торгів ТОВ «Руол Стандарт», Замовником не порушено пункт 2 частини другої статті 32 Закону.

Крім того, згідно з ч. 2 ст. 32 ЗУ «Про публічні закупівлі», тендер АВТОМАТИЧНО ВІДМІНЯЄТЬСЯ ЕЛЕКТРОННОЮ СИСТЕМОЮ ЗАКУПІВЕЛЬ у разі:

1) подання для участі:

у відкритих торгах - менше двох тендерних пропозицій;

у конкурентному діалозі - менше трьох тендерних пропозицій;

у відкритих торгах для укладення рамкових угод - менше трьох тендерних пропозицій;

у кваліфікаційному відборі першого етапу торгів з обмеженою участю - менше чотирьох пропозицій;

2) допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій у процедурі відкритих торгів, у разі якщо оголошення про проведення відкритих торгів оприлюднено відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону, а в разі застосування конкурентного діалогу, другого етапу торгів із обмеженою участю або здійснення закупівлі за рамковими угодами з кількома учасниками - менше трьох тендерних пропозицій;

3) відхилення всіх тендерних пропозицій згідно з цим Законом.

Таким чином, проаналізувавши наведену вище норму, можна дійти висновку про те, що в діях Замовника немає жодних порушень.

Такий висновок можна зробити з огляду на те, що ч. 2 ст. 32 ЗУ «Про публічні закупівлі» регламентує діяльність Електронної системи закупівель, на роботу якої Замовник не має і не може мати жодного впливу.

Заперечення щодо визначених у Висновку зобов’язань

Висновок містить такі положення: З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Стаття 19 Конституції України. Правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Висновки Держаудитслужби, будучи обов`язковими для виконання, містять вказівку здійснити заходи щодо усунення порушень «шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів».

При цьому, пункт 3 оскаржуваного Висновку також містить посилання на статті 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», однак дані норми визначають завдання органів державного фінансового контролю і спосіб здійснення контролю за дотриманням законодавства у сфері закупівель і жодним чином не визначають повноважень таких органів зобов’язувати замовників припиняти зобов’язання за укладеними договорами (розірвати договір).

- Щодо непропорційності обраного заходу щодо усунення виявлених порушень

Вважаємо, що такий захід реагування у вигляді зобов`язання розірвати укладений договір, що наразі виконується, є виключним заходом, обрання якого є можливим у разі, якщо виявлені порушення реально створюють загрозу корупційним діям і зловживанням.

При цьому, мають враховуватися принцип співмірності наслідків такого реагування тим порушенням, які виявлені та ризиків, які вони утворюють, а також дотримання справедливого балансу між інтересами суб`єктів господарювання, безпосередніх отримувачів придбаних товарів (дітей) і публічними інтересами.

Відповідно до Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 43 від 03.02.2016, Держаудитслужба є центральним органом виконавчої влади, який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Згідно з підпунктом 3 пункту 3 вказаного Положення, одним із основних завдань Держаудитслужби є здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів.

Тобто, втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів).

Статтею 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено права органу державного фінансового контролю, зокрема, пред`являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов`язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства. Проте ні вказаним Законом, ні іншим нормативно-правовим актом безпосередньо не встановлено право органів фінансового контролю вимагати розірвання договорів.

Крім того, відповідно до статті 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

З огляду на такі обставини вважаємо, що зобов`язання Замовника щодо усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель у даному випадку є непропорційним.

Критерій «пропорційності» передбачає, що не було дотримано справедливої рівноваги (балансу) між інтересами держави (суспільства), пов`язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання. «Справедлива рівновага» передбачає наявність розумного співвідношення (обґрунтованої пропорційності) між метою, визначеною для досягнення, та засобами, які використовуються.

Даний Висновок за результатами моніторингу не відповідає критерію «пропорційності», оскільки вимога розірвати договір з переможцем публічної закупівлі, який має належний досвід та сумлінно виконує укладений договір, може призвести до безпідставного порушення майнових прав господарюючих суб`єктів - сторін договору.

У висновку про результати моніторингу закупівлі взагалі не йде мова про неефективне, незаконне, нецільове тощо використання бюджетних коштів, що не узгоджується із вимогою Держаудитслужби про припинення укладеного за результатами закупівлі договору.

Також, у висновку про результати моніторингу закупівлі відсутні будь-які застереження щодо вартості товару, що дає підстави зробити висновок про підтвердження відповідності такої вартості ринковим цінам. Також не висувається претензій до запропонованої переможцем торгів пропозиції в частині не відповідності реаліям ринку, тобто запропоновану пропозицію можна вважати прийнятною та такою, що не призведе до завдання збитків бюджету.

Запропонований спосіб усунення недоліків за даних обставин є беззмістовним та позбавленим сенсу, оскільки наслідком матиме виключно часові, матеріальні втрати та ін.

Враховуючи вищезазначене, Управління освіти Дарницької районної в місті Києві державної адміністрації , повідомляє що, процедуру відкритих торгів на закупівлю ДК 021:2015 код 03220000-9 «Овочі, фрукти та горіхи» (2 лоти): Лот №1 -"Фрукти" (банани, виноград столовий (без кісточок), апельсини, мандарини, лимони, яблука); Лот №2 - "Овочі" (буряк столовий червоний, морква, капуста білокачанна, цибуля ріпчаста, часник), було проведено відповідно до Вимог Закону України «Про публічні закупівлі». Підстави для усунення порушень відсутні.

Запити й пояснення