Природний газ

Висновок

За результатом аналізу питання відповідності договору законодавству встановлено порушення частини першої та третьої статті 41 Закону в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.

За результатом аналізу питання відповідності договору законодавству встановлено порушення частини першої та третьої статті 41 Закону в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.

За результатами аналізу питання відповідності умов укладеного договору про закупівлю зі змістом тендерної документації та тендерної пропозиції переможця встановлено порушення вимог частини четвертої статті 41 Закону.

За результатами аналізу питання обрання процедури закупівлі, визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення – порушень не встановлено.

Зобов'язання

-

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 02 червня 2021 року.

Предметом аналізу були питання: обрання процедури закупівлі, визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Виконавчого комітету Троїцької сільської ради Павлоградського району Дніпропетровської області (далі Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію Замовника, реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій, тендерну пропозицію ТОВ «АЛЬЯНСГАЗЕНЕРГО», повідомлення про намір укласти договір, договір № 155(21)АГ на постачання природного газу від 04.01.2021, пояснення Замовника оприлюднене в електронній системі закупівель.

Опрацюванням інформації розміщеної Замовником в електронній системі закупівель встановлено, що Замовником після укладання Договору № 155(21)АГ від 04.01.2021 укладалася додаткова угода № 1 від 19.01.2021 щодо збільшення ціни за одиницю товару. Відповідно до пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії. Аналізом збільшення ціни газу за одиницю товару більш ніж на 10 відсотків за додатковою угодою № 1 від 19.01.2021 до договору № 155(21)АГ на постачання природного газу від 04.01.2021 не встановлено. Також, за даними вказаної додаткової угоди загальна сума договору залишилась не змінною. Щодо коливання ціни такого товару на ринку Замовником через електронну систему закупівель оприлюднений Експертний Висновок Черкаської торгівельно-промислової палати № О-2 від 04 січня 2021 року, замовник експертизи - ТОВ «АЛЬЯНСГАЗЕНЕРГО».

Окрім того, моніторингом установлено, що умовами пункту 15.1 Договору № 155(21)АГ від 04.01.2021 визначено, що цей договір вступає в силу з «01» січня 2021 року. Тобто дія договору про закупівлю встановлена на період, що передує його укладанню (04.01.2021). При цьому, договір про закупівлю – господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару (пункт 6 частини першої статті 1 Закону). Згідно з частиною першою статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Відповідно до частини третьої статті 631 ЦК України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.

Відповідно до пункту 13 частини першої статті 1 Закону конкурентна процедура закупівлі (далі – тендер) – здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу. Частиною шостою статті 33 Закону встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.

Поряд з цим, частиною сьомою статті 33 Закону передбачено, що у разі відмови переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації/оголошення про проведення спрощеної закупівлі, неукладення договору про закупівлю з вини учасника або ненадання замовнику підписаного договору у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію/пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув, та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю у порядку та на умовах, визначених цією статтею.

Крім того, статтею 32 Закону передбачені підстави для відміни тендеру чи визнання тендеру таким, що не відбувся.

Ураховуючи, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження в Антимонопольному комітеті України у разі проведення процедури закупівлі та оскаржені учасником спрощеної закупівлі у судовому порядку, зважаючи при цьому на можливість відмови переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником тендеру чи визнання тендеру таким, що не відбувся, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера або здійснення спрощеної закупівлі, за результатами якого укладається договір про закупівлю, застосування положень частини третьої статті 631 ЦК України у такому договорі про закупівлю не є можливим.

Отже, встановлення дії договору про закупівлю на період, що передує його укладанню (04.01.2021) суперечать вимогам частини першої та третьої статті 41 Закону в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.

З приводу зазначеного, Замовником 24.05.2021 через електронну систему закупівель надано пояснення, що технічна помилка була виправлена Сторонами шляхом укладання 22 січня 2021 року Додаткової угоди № 2 до Договору.

Також, моніторингом установлено укладання з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. Зокрема, згідно із частиною четвертою статті 41 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі. При цьому, умови укладеного Договору № 155(21)АГ від 04.01.2021 відрізняються від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі - ТОВ «АЛЬЯНСГАЗЕНЕРГО», чим порушено вимоги частини четвертої статті 41 Закону, а саме: у пункті 4.1. Договору № 155(21)АГ від 04.01.2021 зазначено наступне: з «01» січня 2021 року по «31» грудня 2021 року, але вказані умови відсутні у пункті 4.1. проекту Договору, який підписаний та скріплений печаткою учасника торгів та надано у складі тендерної пропозиції учасника торгів - переможця ТОВ «АЛЬЯНСГАЗЕНЕРГО» (файл: 26. Додаток 4. Проект Договору на постачання природного газу.pdf 09 грудня 2020 09:36). Окрім того, умовами п.п. 7, п. 14.3 ч. 14 Договору № 155(21)АГ від 04.01.2021 передбачено, що «З метою виконання цього підпункту Сторони домовилися деталізувати внесення змін до договору, а саме:

- у разі зміни індексу споживчих цін, коригування ціни Газу може бути здійснено за наступною формулою:

Ціна ісц=Ціна поч*ІСЦ%, де:

Ціна ісц – ціна Газу на момент розрахунку (у гривнях);

Ціна поч – ціна Газу, визначена договором або визначена результатами аукціону торгів (у гривнях);

ІСЦ% - показник індексу споживчих цін (індекс інфляції) за відповідний період (у відсотках).

- у разі зміни офіційного курсу євро або долара США, встановленого Національним банком України (НБУ), більш ніж на 3% щодо такого курсу на момент завершення аукціону торгів або останньої редакції Договору, вартість не оплачуваного раніше Газу згідно Договору може бути змінена на величину, пропорційну зміні такого курсу.

Розрахунок проводиться за наступною формулою: Нова ціна Газу=Стара ціна Газу х (Поточний курс євро або долара США/Курс євро або долара США на момент завершення аукціону торгів або останньої редакції Договору). Поточним курсом євро або долара США Сторони домовилися вважати офіційний курс євро або долара США, встановлений НБУ на день підписання відповідної додаткової угоди», але вказані умови відсутні у п.п. 7, п. 14.3 ч. 14 проекту Договору, який підписаний та скріплений печаткою учасника торгів та надано у складі тендерної пропозиції учасника торгів - переможця ТОВ «АЛЬЯНСГАЗЕНЕРГО». Відповідно до частини першої статті 43 Закону Договір про закупівлю є нікчемним у разі його укладення з порушенням вимог частини четвертої статті 41 Закону.

Інформація, яка оприлюднена замовником в ході моніторингу, не спростовує вказаного порушення тому, що норма частини четвертої статті 41 Закону є імперативною, отже є обов’язковою до виконання Замовником.

При цьому, Замовником 28.05.2021 в електронній системі закупівель оприлюднений Звіт про виконання договору про закупівлю UA-2020-11-24-012276-c (Дата формування звіту: 28 травня 2021), причина розірвання договору – за згодою сторін, сума оплати за договором про закупівлю - 627 392,29 грн.

Запити й пояснення