Висновок
За результатами дослідження питання правомірності обрання Замовником процедури закупівлі встановлено порушення п.2 ч.2 ст.40 Закону в частині неправомірного застосування переговорної процедури.
За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, повноти відображення інформації в оголошенні, відображення закупівлі у річному плані - порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, а саме, відмінити переговорну процедури на підставі п.2 ч.8 ст.40 Закону (неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства щодо закупівель) та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: «18» травня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, правильності заповнення форм документів, наявність підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» (надалі - Закон), правомірності укладання договору за результатами процедури.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Замовника на 2020 рік; оголошення про проведення переговорної процедури, обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, повідомлення про намір укласти договір від 22.12.2020, протокол проведення переговорів від 22.12.2020.
В ході моніторингу досліджено питання правомірності застосування переговорної процедури, встановлено наступне.
У якості обґрунтування застосування переговорної процедури Замовником на веб-порталі уповноваженого органу зазначено про відсутність конкуренції з технічних причин, що передбачено пунктом 3 частини 2 статті 40 Закону.
Замовником зазначено інформацію про ТОВ "ВЕЛЬТУМ-ЗАПОРІЖЖЯ", яке є суб’єктом господарювання та реалізує послуги на регіональному ринку у Запорізькій області, є постачальником з вивезення та захоронення твердих побутових відходів, із посиланням на рішення Виконавчого комітету Запорізької міської ради від 28.10.2019 №468 «Про введення в дію рішення конкурсної комісії з визначення переможця конкурсу з вивезення побутових відходів на території міста Запоріжжя», пункт 30 постанови КМУ від 16.11.2011 №1173 «Питання надання послуг з вивезення побутових відходів» та статті 35-1 Закону України «Про відходи».
Слід зазначити, на підставі пункту 2 частини 2 статті 40 Закону переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі, якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за відсутності конкуренції з технічних причин.
Замовником не обґрунтовано та документально не підтверджено необхідність проведення вказаного закупівлі саме за переговорною процедурою та наявність підстави «відсутність конкуренції з технічних причин», чим порушено пункт 2 частини 2 статті 40 Закону.
Вищезазначена позиція також викладена в рішенні постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України від 27.01.2021 №1429-р/пк-пз.
Усунення порушень
Звіт замовника від 28.05.2021
ЗАПЕРЕЧЕННЯ ДО ВИСНОВКУ
Східним офісом Держаудитслужби в Запорізькій області згідно наказу від 30.04.2021 №229 був проведений моніторинг закупівлі UA-2020-12-22-019829-c, ДК 021:2015:905100000-5:Утилізація/видалення сміття та поводження зі сміттям, яка проводиться Територіальним відділом освіти Шевченківського району департаменту освіти і науки Запорізької міської ради.
За результатами моніторингу управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області зобов’язало здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, а саме, відмінити переговорну процедуру на підставі п.2 ч.8 ст. 40 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) (неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства щодо закупівель) та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Територіальний відділ освіти Шевченківського району департаменту освіти і науки Запорізької міської ради не погоджується із висновками, яких дійшло управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області в повному обсязі із наступних причин.
Територіальним відділом освіти Шевченківського району департаменту освіти і науки Запорізької міської ради (який є Замовником у закупівлі UA-2020-12-22-019829-c, ДК 021:2015:905100000-5:Утилізація/видалення сміття та поводження зі сміттям) прийнято рішення провести закупівлю послуг за переговорною процедурою із єдиним виконавцем послуг з вивезення побутових відходів на території міста Запоріжжя – ТОВ «ВЕЛЬТУМ-Запоріжжя» на підставі п. 2 ч.2 ст. 40 ЗУ «Про публічні закупівлі».
Рішення обумовлено тим, що відповідно до п. 2 ч.2 ст. 40 ЗУ «Про публічні закупівлі» переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі, якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за відсутності конкуренції з технічних причин.
Міністерство розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України у Консультації за запитом від Територіального управління Державної судової адміністрації України в запорізькій області №1044/2020, Листом від 03.10.2020 N 3304-04/60124-06 надало роз’яснення, що, якщо роботи, товари чи послуги через будь-які обґрунтовані та підтверджені технічні причини, в тому числі встановлені законодавством, можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб`єктом господарювання за відсутності при цьому альтернативи, в такому разі замовник може здійснити закупівлю шляхом проведення переговорної процедури закупівлі на підставі абзацу четвертого пункту 2 частини другої статті 40 Закону.
Встановленими законодавством технічними причинами надання послуг виключно певним суб`єктом господарювання за відсутності при цьому альтернативи є нормативні вимоги укладення договорів з юридичною особою, яка уповноважена на це органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України на підставі проведеного конкурсу
Крім того, частинами третьою, одинадцятою статті 35-1 Закону України "Про відходи" визначено, що виконавця послуг з вивезення побутових відходів визначає орган місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. Орган місцевого самоврядування на конкурсних засадах визначає виконавця послуг з перевезення побутових відходів з певної території населеного пункту.
Згідно з пунктами 3-5 Правил надання послуг з поводження з побутовими відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 10.12.2008 N 1070, послуги з поводження з побутовими відходами надаються суб'єктом господарювання, визначеним органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах в установленому законодавством порядку виконавцем послуг з вивезення побутових відходів.
Відповідно до рішення виконавчого комітету Запорізької міської ради від 28.10.2019 №468 «Про введення в дію рішення конкурсної комісії з визначення переможця конкурсу з вивезення побутових відходів на території міста Запоріжжя» та рішення Запорізької міської ради від 29.01.2020 № 46 «Про визначення на конкурсних засадах юридичної особи, яка здійснюватиме збирання та перевезення побутових відходів спеціально обладнаними для цього транспортними засобами на території міста Запоріжжя», ТОВ «ВЕЛЬТУМ ЗАПОРІЖЖЯ» є юридичною особою, яка здійснює збирання та перевезення побутових відходів спеціально обладнаними для цього транспортними засобами на території міста Запоріжжя.
У даному випадку, керуючись Законом України «Про відходи», постановою Кабінету Міністрів України від 16.11.2011р. № 1173 «Питання надання послуг з вивезення побутових відходів», постановою Кабінету Міністрів України від 10.12.2008 № 1070 «Про затвердження Правил надання послуг з поводження з побутовими відходами», пунктом 55 частини першої статті 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», приймаючи до уваги рішення конкурсної комісії з визначення переможця конкурсу з вивезення побутових відходів на території міста Запоріжжя, рішення Виконавчого комітету Запорізької міської ради від 28.10.2019 № 468 «Про введення в дію рішення конкурсної комісії з визначення переможця конкурсу з вивезення побутових відходів на території міста Запоріжжя» та рішенням Запорізької міської ради від 29.01.2020 № 46 «Про визначення на конкурсних засадах юридичної особи, яка здійснюватиме збирання та перевезення побутових відходів спеціально обладнаними для цього транспортними засобами на території міста Запоріжжя», відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 40 Закону має бути застосована переговорна процедура закупівлі.».
На наше переконання, наведені в обґрунтуванні законодавчі норми та нормативні документи, а саме рішення органів місцевого самоврядування, якими визначено єдиного виконавця послуг з поводження з побутовими відходами в місті Запоріжжя, є достатнім обґрунтуванням вибору саме переговорної процедури закупівлі послуг на підставі ч. 1 ст. 40, п. 2 ч. 2 ст. 40 Закону.
У своїх висновках управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області спирається на рішення постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України від 27.01.2021 № 1429-р/пк-пз.
Рішенням Адміністративного суд міста Києва від 24.05.2021 року у справі № 640/3604/21 за позовом ТОВ «ВЕЛЬТУМ-Запоріжжя» до Антимонопольного комітету України в особі постійно діючої колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель рішення постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України від 27.01.2021 № 1429-р/пк-пз визнано протиправним та скасовано.
Адміністративний суд міста Києва у своєму рішенні від 24.05.2021 року у справі № 640/3604/21 дійшов висновку, що законодавчі вимоги про укладення договору на надання послуг з вивезення побутових відходів з виконавцем послуг, який є суб’єктом господарювання, визначеним органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України та посилання на рішення органів місцевого самоврядування про визначення юридичної особи, яка здійснюватиме збирання та перевезення побутових відходів спеціально обладнаними для цього транспортними засобами на території міста Запоріжжя, є підставою для застосування переговорної процедури закупівлі з підстав відсутності конкуренції з технічних причин.