Висновок
За результатами аналізу відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено включення до тендерної документації переліку формальних помилок, що не відповідають переліку, зазначеному в Наказі Мінекономрозвитку №710.
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ФОП Яремчука І.І. та укладення договору з вказаним учасником як переможцем тендеру встановлено порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення порушень вимог пункту частини першої статті 31 Закону у встановленому законодавством порядку, зокрема, письмово звернутися до ФОП Яремчука .І. щодо розірвання укладеного за результатами тендеру договору з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, а також щодо врахування норм Наказу Мінекономрозвитку №710 при складанні тендерної документації. Крім цього, не допускати аналогічних порушень у подальшому. Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 22 квітня 2021 року
Предметом аналізу дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), відповідності тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій та визначення переможця, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель середньої загальноосвітньої школи № 40 м. Львова (далі – Замовник) на 2021 рік (UA-P-2021-01-27-006653-b); оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію Замовника та зміни до неї; протокол розкриття тендерних пропозицій; тендерну пропозицію фізичної особи – підприємця Яремчука Ігоря Івановича (далі – ФОП Яремчук І.І.), повідомлення про намір укласти договір; опубліковані переможцем торгів документи на підтвердження відсутності підстав, визначених у статті 17 Закону, договір від 09.03.2021 № 09-03-21/п; додаткову угоду від 12.03.2021 № 12-03-21.
Відповідно до пункту 19 частини другої статті 22 закону у тендерній документації зазначаються опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій.
Перелік формальних помилок затверджено наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 №710, який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 29.07.2020 за №715/34998 (далі – Наказ Мінекономрозвитку №710).
Однак, у наведеному у пункті 1.3 частини 1 розділу ІІІ тендерної документації Замовника переліку формальних помилок, наведено формальні помилки, що не відповідають переліку, зазначеному в Наказі Мінекономрозвитку №710.
Відповідно до частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Згідно з вимогою частини третьої статті 12 Закону під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги».
В частині 1 розділу ІІІ тендерної документації вказано, що тендерна пропозиція подається учасником закупівлі з урахуванням вимог Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», а також Закону України «Про електронні довірчі послуги», тобто повинна містити накладений кваліфікований електронний підпис учасника закупівлі, який підписав/подав документи тендерної пропозиції/тендерну пропозицію. Файл накладеного кваліфікованого електронного підпису повинен бути придатний для перевірки на сайті Центрального засвідчувального органу за посиланням –http://czo.gov.ua/verify. У разі, якщо тендерна пропозиція не містить накладеного КЕП керівника або особи уповноваженої учасником на підписання тендерної пропозиції, учасник вважається таким, що не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства та його пропозицію буде відхилено на підставі підпункту 2 пункту 1 частини1 статті 31 Закону.
Отже, Замовником у тендерній документації встановлено вимогу щодо накладення саме кваліфікованого електронного підпису учасника закупівлі, який підписав/подав документи тендерної пропозиції/тендерну пропозицію.
За нормою пункту 23 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис – удосконалений електронний підпис, який створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа, а відповідно до пункту 17 частини першої статті 1 зазначеного Закону засіб кваліфікованого електронного підпису – апаратно-програмний або апаратний пристрій чи програмне забезпечення, які реалізують криптографічні алгоритми генерації пар ключів та/або створення кваліфікованого електронного підпису, та/або перевірки кваліфікованого електронного підпису, та/або зберігання особистого ключа кваліфікованого електронного підпису, який відповідає вимогам цього Закону.
Згідно з частиною другою статті 18 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис вважається таким, що пройшов перевірку та отримав підтвердження, якщо, серед іншого, під час перевірки за допомогою кваліфікованого сертифіката електронного підпису отримано підтвердження того, що особистий ключ, який належить підписувачу, зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису; під час перевірки підтверджено цілісність електронних даних в електронній формі, з якими пов’язаний цей кваліфікований електронний підпис.
Відповідно до пункту 12 частини другої статті 23 зазначеного Закону кваліфіковані сертифікати відкритих ключів обов’язково повинні містити, в тому числі, відомості про те, що особистий ключ зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису (для кваліфікованого сертифіката електронного підпису).
Окрім того, згідно з частиною першою статті 128 Господарського кодексу України громадянин визнається суб'єктом господарювання у разі здійснення ним підприємницької діяльності за умови державної реєстрації його як підприємця без статусу юридичної особи відповідно до статті 58 цього Кодексу. У господарських відносинах фізичні особи - підприємці приймають участь перш за все як підприємці, а не як фізичні особи, та лише на підставі їх реєстрації і внесення відомостей про них до Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб - підприємців.
Статтею 51 Цивільного кодексу України передбачено, що до підприємницької діяльності фізичних осіб застосовуються нормативно-правові акти, що регулюють підприємницьку діяльність юридичних осіб, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин.
Під час здійснення господарської діяльності фізичні особи - підприємці реалізують свою господарську компетенцію, тобто сукупність господарських прав та обов'язків. При цьому решта прав та обов'язків фізичної особи, що становлять її правоздатність як людини, набуваються та виконуються нею поза межами здійснення господарської діяльності, в порядку реалізації нею її цивільної дієздатності, передбаченої Цивільним кодексом України та регулюються ним.
Згідно з пунктом 38 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги» сертифікат відкритого ключа – електронний документ, який засвідчує належність відкритого ключа фізичній або юридичній особі, підтверджує її ідентифікаційні дані та/або надає можливість здійснити автентифікацію веб-сайту.
Проведеним моніторингом встановлено, що тендерна пропозиція учасника ФОП Яремчука І.І. подана від фізичної особи-підприємця. У складі тендерної пропозиції учасника ФОП Яремчука І.І. містяться скан-копії документів, які підписані Яремчуком І.І. як фізичною особою – підприємцем та містять відбиток печатки ФОП Яремчука І.І.
У складі тендерної пропозиції ФОП Яремчука І.І. також міститься довідка (файл «повноваження.jpg»), в якій зазначено, що саме фізична особа – підприємець Яремчук І.І. особисто представляє свої інтереси під час проведення процедури закупівлі.
Згідно з інформацією, розміщеною в електронній системі закупівель, на тендерну пропозицію ФОП Яремчука І.І. 18.02.2021 накладено електронний цифровий підпис, файл «Електронний підпис».
Водночас, проведеною під час моніторингу перевіркою накладеного на тендерну пропозицію ФОП Яремчука І.І. електронного підпису (за посиланням https://czo.gov.ua/verify) встановлено, що на тендерну пропозицію вказаного учасника накладено удосконалений електронний підпис фізичної особи Яремчука Ігоря Івановича, який з врахуванням норм Закону України «Про електронні довірчі послуги» не є кваліфікованим електронним підписом (сертифікат – кваліфікований, тип носія особистого ключа – незахищений, інформація про зберігання особистого ключа в засобі кваліфікованого електронного підпису відсутня).
Крім того, на пропозицію учасника ФОП Яремчука І.І. не накладено кваліфікованого електронного підпису саме учасника процедури закупівлі, який підписав/подав документи тендерної пропозиції/тендерну пропозицію (ФОП Яремчук І.І.), а накладено електронний підпис фізичної особи Яремчука Ігоря Івановича, який не ідентифікує її як особу уповноваженого представника ФОП Яремчука І.І.
Таким чином, учасником ФОП Яремчуком І.І. при поданні тендерної пропозиції не дотримано вимог частини 1 розділу ІІІ тендерної документації Замовника. Вказаний учасник не відповідав встановленим абз.1 частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Відповідно до пункту 1 частини першої статті 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі якщо, зокрема, учасник не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Однак, на порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовником не відхилено тендерну пропозицію ФОП Яремчука І.І., а визначено його переможцем та укладено з ним договір від 09.03.2021 №09-03-21/п на суму 941 630,00 гривень.
Усунення порушень
Звіт замовника від 19.05.2021
Інформація про усунення порушення за результатами моніторингу процедури закупівлі UA-2021-01-27-003194-c
За результатами моніторингу Процедури закупівлі Держаудитслужба 22.04.2021 оприлюднила в електронній системі закупівель висновок про результати моніторингу процедури закупівлі у якому, зокрема, зазначено: «За результатами аналізу відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено включення до тендерної документації переліку формальних помилок, що не відповідають переліку, зазначеному в Наказі Мінекономрозвитку № 710. За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ФОП Яремчука І.І. та укладення договору з вказаним учасником як переможцем тендеру встановлено порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону. За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору – порушень не встановлено».
Щодо невідповідності переліку формальних помилок, що передбачені у тендерній документації, що затверджена рішенням уповноваженої особи від «10» лютого 2021 р., переліку формальних помилок зазначеному в Наказі Мінекономрозвитку № 710, Середня загальноосвітня школа № 40 м. Львова, зобов’язується у подальшому враховувати норми Наказу Мінекономрозвитку № 710 при складанні тендерної документації. Крім цього, не допускати аналогічних помилок у подальшому.
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель Середньою загальноосвітньою школою № 40 м. Львова, усунуто порушень вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону у встановленому законодавством порядку, направлено письмового листа за вихідним № 68-1 від 29.04.2021 р., звернення до ФОП Яремчука І.І., щодо розірвання укладеного за результатами тендеру договору з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України.
Відповідно до вищевказаного Середня загальноосвітня школа № 40 м. Львова усунула порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладені у висновку.