Природний газ

Висновок

За результатами аналізу правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом встановлено порушення пункту 3 частини 2 статті 21, пункту 3 частини 2 статті 33 Закону № 922.

За результатами аналізу відповідності тендерної документації вимогам Закону № 922 встановлено порушення вимог Закону №922 із змінами.

За результатами аналізу питання внесення змін до істотних умов договору про закупівлю установлено порушення норм пункту 2 частини 5 статті 41 Закону № 922.

За результатами аналізу питання відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця установлено порушення вимог частини 4 статті 41 Закону № 922.

За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, своєчасність укладання договору про закупівлю, оприлюднення змін до нього – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 14 квітня 2021 року.

Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідність тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922 із змінами (далі – Закон № 922), своєчасність укладання договору про закупівлю, внесення змін до істотних умов договору про закупівлю, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом № 922.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план (додаток) Новоайдарської селищної ради (далі – Замовник) на 2021 рік; оголошення про проведення відкритих торгів; протокол від 28.12.2020 № 65; повідомлення про намір укласти договір, договір про закупівлю від 11.01.2021 № 208/21, додаткові угоди від 21.01.2021 №1, від 26.01.2021 № 2, від 29.01.2021№3, повідомлення про внесення змін до договору, запит Управління, оприлюднений на веб-порталі Уповноваженого органу 25.03.2021, відповідь Замовника на запит від 30.03.2021.

Проведеним моніторингом встановлено, що Замовником на порушення вимог пункту 3 частини 2 статті 21 Закону № 922 оголошення про проведення відкритих торгів не містить інформацію про місце поставки товару. На порушення пункту 3 частини 2 статті 33 Закону № 922 повідомлення про намір укласти договір не містить інформацію про місце поставки товару. Додаток 4 до тендерної документації, а саме п.3.3,п.11.2, п.11.11 зміна ціни, продовження строку дії договору та зміна істотних умов Договору про постачання природного газу містить посилання на статтю 36 Закону, який втратив чинність 19.04.2020.

За результатами проведених торгів переможцем визначено ТОВ «СЕРВІС ГРУПП ЛТД», пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною ( протокол від 28.12.2020 № 65). Новоайдарською селищною радою (далі –Соживач) з ТОВ «СЕРВІС ГРУПП ЛТД» ( далі – Постачальник, ТОВ) укладено договір на постачання природного газу від 11.01.2021 № 208/21 ( далі Договір № 208/21) пункти 3.3, 11.2 та 11.11 якого, зміна ціни, продовження строку дії договору та зміна та істотних умов Договору, містять посилання на статтю 36 Закону, який втратив чинність 19.04.2020.

Відповідно до п.1.2 Договору № 208/21 Постачальник передає Споживачу природний газ в планових річних обсягах постачання газу до 210000куб.м.

Відповідно до п.3.2 ціна природного газу до сплати за 1000 куб.м. становить 6081,00гривень.

Відповідно до п.3.6 загальна сума договору складає 1277010,00гривень.

В той же час п.3.3, п.11.11 Договору № 208/21, зміна ціни та істотних умов Договору про постачання природного газу, містить посилання на статтю 36 Закону, який втратив чинність 19.04.2020.

За результатами моніторингу встановлено, що Замовник посилаючись до пункту 2 частини 5 статті 41 Закону (вступив в дію з 19.04.2020 ) вносив зміни до істотних умов договору від 11.01.2021 № 208/21 шляхом збільшення ціни за одиницю товару – ціна природного газу до сплати за 1000 куб.м. до 8037,00 грн (з урахуванням ПДВ та послуг на транспортування) та зменшенням обсягу постачання газу до 161,679973 тис. куб.м, та плановий (на дату підписання Договору ціна становила 6081,00 грн з урахуванням ПДВ та послуг на транспортування та річний обсягах постачання газу до 210000куб.м.).

Відповідно до пункту 2 частини 5 статті 41 Закону 922 Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.

На письмовий запит Управління від 25.03.2021 про надання пояснень, Замовником надано відповідь, яка оприлюднена в електронній системі 30.03.2021, листи ТОВ «СЕРВІС ГРУПП ЛТД» від 12.01.2021 №241-01-1; від 18.01.2021 № 494-01/21; від 22.01.2021 № 763/21 щодо зміни ціни на природний газ та цінові довідки Харківської торгово – промислової палати від 05.01.2021 № 1770/20 щодо середньозваженої ціни станом на 31.12.2020; від 12.01.2021 № 60/21 щодо середньозваженої ціни станом на 12.01.2021 ; від 18.01.2021 № 114/21 щодо середньозваженої ціни станом на 13.01.2021; від 22.01.2021 № 154/21 щодо вартості природного газу на європейських хабах станом на 21.01.2021; від 25.01.2021 №155-1/21щодо середньозваженої ціни станом на 24.12.2020 та станом на 22.01.2021.

Підвищення ціни на природний газ при відсутності підтвердження коливання ціни на ринку є порушенням пункту 2 частини 5 статті 41 Закону 922. Замовник безпідставно вносив зміни до істотних умов Договору якими змінював ціну за одиницю товару, збільшуючи ціну на природний газ з урахуванням ПДВ, чим порушив вимоги пункту 2 частини 5 статті 41 Закону № 922. Збільшення ціни природного газу з урахуванням ПДВ призвело до зменшення обсягу поставки природного газу з 210000куб.м. (відповідно до п.1.2 Договору № 208/21) до 161,679973 тис. куб.м (відповідно до п.1.2 додаткової угоди від 29.01.2021 № 3). Такі дії можуть призвести до недоотримання Замовником активів.

Відповідно до частини 4 статті 41 Закону № 922 умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Проте моніторингом встановлено, що умови Договору №208/21 відрізняються від проекту договору, наданого у складі тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі.

А саме: Договір містить адреси для постачання газу, які не були передбачені тендерною документацією Замовника, та відповідно, відсутні у проекті договору, наданому в складі тендерної пропозиції.

Крім того, у пункті 2.4 проекту договору зазначено: місячний обсяг відбору (споживання ) газу Споживачем не повинен перевищувати підтверджений обсяг газу більше ніж на ± 5% в той час як в укладеному Договорі № 208/21 ± 3%. Невідповідність умов Договору № 208/21 умовам проекту договору, та відповідно, змісту тендерної пропозиції переможця є порушенням вимог частини 4 статті 41 Закону. Відповідно до частини другої статті 43 Закону договір про закупівлю є нікчемним у разі його укладення з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону.

Усунення порушень

Звіт замовника від 26.04.2021

Заперечення до Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-12-08-008877-c

Ознайомившись з висновком відділу контролю у сфері закупівель Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області ТОВ «Сервіс групп ЛТД» вважає за необхідне надати свої заперечення щодо зазначених порушень діючого законодавства у сфері публічних закупівель, а саме:

Щодо внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом

Згідно з ч.1 ст.41 ЗУ «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до п.п. 1-3 ГК України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Частиною 5 статті 41 ЗУ «Про публічні закупівлі» передбачено що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії; 3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; 6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни; 8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої цієї статті.

Також, як передбачено у п. 3.3 Договору на постачання природного газу №208/21 від 11.01.2021 року, ціна може змінюватися протягом дії Договору. Зміна ціни узгоджується шляхом підписання додаткової угоди до Договору.

Враховуючи ті обставини, що у період з 24 грудня 2020 року (з моменту встановлення остаточної ціни в тендерній пропозиції) та по 11 січня 2021 року (дата укладення Договору) ТОВ «СЕРВІС ГРУПП ЛТД» не мало змоги змінити ціну, враховуючи коливання на ринку, у подальшому, на адресу Новоайдарської селищної ради було направлено Додаткову угоду № 1 від 21.01.2021 року, Додаткову угоду № 2 від 26.01.2021 року, Додаткову угоду № 3 від 29.01.2021 року, де встановлювалося підвищення ціни за 1000 куб. м. - 6672 грн.00 коп., 7322 грн. 00 коп., 8037 грн. 00 коп., відповідно.

Укладанню Додаткових угод, якими було збільшено вартість 1 куб. м. природного газу, зумовлено коливанням показників середньозваженої ціни на ринку, що чітко підтверджується наступними довідками та інформацією:

- офіційною інформацією з інтернет-ресурсу «Українська енергетична біржа» встановлено, що середньозважені ціни на природний газ за результатами електронних біржових торгів на ТБ «Українська енергетична біржа» станом на 24 грудня 2020 р. становили: середньозважена ціна по всіх умовах оплати (з ПДВ) - 6 329,75 грн./1000 куб.м., а середньозважена ціна, післяплата (з ПДВ) - 6 344,48 грн./1000 куб.м.

Тобто, як вбачається, ціна станом на 24.12.2020р. вже була вищою ніж та, що передбачалася в ціновій пропозиції та у подальшому була встановлена договором № 208/21 на постачання природного газу (6 081 грн. 00 коп.).

- ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати № 1770/20 від 05 січня 2021 року встановлено, що за грудень 2020 року (станом на 31.12.2020 р.) середньозважена ціна по всіх умовах оплати (з ПДВ) становить 6 329, 75 грн./1000 куб.м., а середньозважена ціна, післяплата (з ПДВ) - 6 344, 48 грн./1000 куб.м.

- ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати № 60/21 від 12 січня 2021 року встановлено, що за січень 2021 року (станом на 12.01.2021 року) середньозважена ціна по всіх умовах оплати (з ПДВ) становить 7 782, 93 грн./1000 куб.м., а середньозважена ціна, післяплата (з ПДВ) - 7 864, 79 грн./1000 куб.м.

- ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати №114/21 від 18 січня 2021 року встановлено, що станом на 13.01.2021 р. (газова доба) середньозважена ціна (з ПДВ) становить 8 772, 00 грн. /1000 куб.м.

- ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати № 154/21 від 22 січня 2021 року зазначається, що станом на 21.01.2021 р. ціна газу становить: Німецький хаб NCG - 9 970, 95 грн./1000 куб.м.; Німецький хаб GASPOOL - 9 892, 62 грн./1000 куб.м.; Нідерландський хаб TTF - 10 232, 07 грн./1000 куб.м.; Австрійський хаб CEGH - 9 670, 67 грн./1000 куб.м.

Відповідно до роз’яснення Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 11.12.2018 року № 3304/54265-06, серед європейських бірж для українського ринку публічних закупівель природного газу найбільш релевантним є котирування на нідерландському хабі Tstle Transfer Facility (TTF) та німецьких хабах NetConnectGermany (NCG) та GASPOOL. Відмінності у тренді цін на цих хабах мінімальні, та традиційно для розрахунку ціни імпортного паритету на українському ринку використовують дані німецького хабу NCG. Тому доцільно використовувати для ціноутворення змін на газ саме котирування на NCG.

З метою підтвердження збільшення ціни на природний газ, у період з 24 грудня 2020 року по 22 січня 2021 року, вважаємо за належне порівняти ціну на природний газ від 24 грудня 2020 року - 6 329,75 грн. (дана ціна відповідає довідці Харківської торгово- промислової палати № 1770/20 від 05 січня 2021 року) та ціну на природний газ на німецькому хабі NCG, який є найбільш релевантним для українського ринку, станом на 21 січня 2021 року - 9 970 грн./1000 куб.м.

Порівнявши дані, необхідно вказати, що ціна на природний газ за вищевказаний період збільшилася на 57, 51 %.

Оскільки, відповідно до офіційної інформації Харківської торгово-промислової палати, у період з 24 грудня 2020 року (дата проведення аукціону) по 22 січня 2021 року (остання дата зміни ціни на природний газ) відбувалося постійне різке підвищення ціни на ринку природного газу, ТОВ «СЕРВІС ГРУПП ЛТД» було вимушене направляти відповідні пропозиції щодо укладення Додаткових угод для зміни ціни за одиницю товару до Новоайдарської селищної ради.

Враховуючи вищевикладене, повідомляємо, що 24 грудня 2020 року ТОВ «СЕРВІС ГРУПП ЛТД», під час участі в аукціоні (UA-2020-12-08-008877-c), встановило вартість за одиницю товару, шляхом подання остаточної пропозиції. Тобто, саме з цієї дати у Учасника (ТОВ «СЕРВІС ГРУПП ЛТД») не було змоги змінити вартість 1 куб. м. природного газу, враховуючи показники коливання середньозваженої ціни, до моменту укладення договору № 208/21 на постачання природного газу від 11.01.2021 року.

Факт збільшення ціни на ринку природного газу, підтверджується й ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати № 155-1/21 від 25 січня 2021 року, де у порівняльній таблиці підтверджується коливання середньозваженої ціни між датами -24 грудня 2020 р. (дата проведення аукціону) та 22 січня 2021 р. (дата останнього збільшення ціни на природний газ, відповідно до Додаткової угоди № 3).

Отже, Харківська торгово-промислова палата зазначає, що середньозважена ціна природного газу по всіх умовах оплати, за цей період, збільшилася на 29,73%. Збільшення ціни відбулося й у середньозваженої ціни, післяплати на 29,76%.

Враховуючи вищенаведене, з огляду на значні коливання на ринку природного газу, виникли підстави для укладення Додаткових угод, якими ціна за 1 куб.м. збільшувалася. Таким чином зміни до істотних умов які вносились до Договору на постачанні природного газу №208/21 від 11.01.2021 року здійснювались правомірно, оскільки це прямо передбачено самим Договором та діючим законодавством України, а саме ст.41 ЗУ «Про публічні закупівлі», де прямо передбачено, що зміні до істотних умов договору можуть вноситися у разі якщо ціна за одиницю товару на ринку збільшилась пропорційно до 10 відсотків.

Отже, ТОВ «СЕРВІС ГРУПП ЛТД» та Новоайдарська селищна рада мали повне право змінити істотні умови Договору № 208/21 на постачання природного газу, оскільки відбувалося збільшення ціни за одиницю товару у період з 24 грудня 2020 р. по 22 січня 2021 р.

Щодо відсутності підтвердження коливання ціни на ринку природнього газу

Необхідність укладення додаткових угод №1 від 21.01.2021 року, №2 від 26.01.2021 року, №3 від 29.01.2021 року до договору на постачання газу №208/21 від 11.01.2021 року обґрунтовано ТОВ «Сервіс групп лтд» коливанням ціни газу на ринку, на підтвердження якого ТОВ «Сервіс групп ЛТД» надало:

- цінову довідку Харківської торгово-промислової палати № 1770/20 від 05 січня 2021 року,

- цінову довідку Харківської торгово-промислової палати № 60/21 від 12 січня 2021 року,

- цінову довідку Харківської торгово-промислової палати №114/21 від 18 січня 2021 року,

- цінову довідку Харківської торгово-промислової палати № 154/21 від 22 січня 2021 року.

Слід зазначити, що Законом України «Про публічні закупівлі» не передбачено ані переліку органів, які уповноважені надавати інформацію щодо коливання ціни на товар на ринку, ані форму/вигляд інформації щодо такого коливання, у зв`язку з чим, подані ТОВ «СЕРВІС ГРУПП ЛТД» документи є такими, що підтверджують коливання ціни на природний газ у зазначений період.

Так, у постанові від 29.03.2019 р. у справі № 826/6926/17 Верховний Суд зазначив, що Довідки торгово-промислової палати , яка є повноважними органами, що має право, зокрема здійснювати моніторинг цін та визначати вартість товару, містять інформацію щодо ціни на певні нафтопродукти та паливно-мастильні матеріали на певну дату, а отже з аналізу наявної в них інформації та ціни за одиницю продукції, визначеної у додаткових угодах, укладених між ТОВ «СЕРВІС ГРУПП ЛТД» та Новоайдарською селищною радою, можна прослідкувати динаміку цін, а отже встановити її рух у бік збільшення чи зменшення та встановити факт наявності коливання ціни.

Таким чином, вказані довідки Харківської торгово-промислової палати містили необхідну інформацію щодо коливання цін та могли бути підставою для укладення додаткових угод до договорів укладених між сторонами щодо збільшення ціни товару.

Згідно роз'яснень Міністерства економічного розвитку і торгівлі України «Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю» від 07.04.2015 № 3302-05/11398-07 у залежності від коливання ціни товару на ринку, сторони протягом дії договору про закупівлю можуть вносити зміни декілька разів в частині ціни за одиницю товару не більш ніж на 10 відсотків кожного разу з урахуванням попередніх змін, внесених до нього, сукупність яких не може перевищувати 10 відсотків від ціни за одиницю товару, визначеної сторонами на момент укладання договору про закупівлю та за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеній у договорі, і виконати свої зобов'язання відповідно до такого договору з урахуванням зазначених змін.

Таким чином, при кожному внесені змін до договору про закупівлю у вищезазначеному випадку шляхом укладання додаткової угоди до договору, сторони зобов'язані належним чином виконувати умови такого договору з урахуванням змінених його умов кожного разу, а внесення таких змін повинно бути обґрунтованим та підтвердженим відповідними документами.

Додаткові угоди № 1 та №2, №3 були укладена на підставі довідок уповноваженого органу Харківської торгово-промислової палати. При цьому, ціна за одинцю товару було збільшено до 10 % , та не потягло за собою перевищення суму договору.

Крім того, підписанню Додаткових угод №1 та №2 , №3 передувало надіслання відповідних пропозицій Новоайдарської селищної ради про збільшення ціни договору з додаванням підтверджуючих документів.

В даному випадку, рівень ринкової ціни можливо прослідкувати у порівнянні до ціни за попередньою додатковою угодою, яка була укладена на підставі довідки уповноваженого органу Харківської торгово-промислової палати.

Зазначені вище довідки Харківської торгово-промислової палати у повному обсязі містять у собі відомості щодо коливання ціни природнього газу на ринку.

Враховуючи вище викладене, додаткові угоди до договору на постачання газу було укладено з додержанням приписів чинного законодавства.

Щодо посилання на зміни умов Договору №208/21 від 11.01.2021 року відповідно до вимог ст.36 ЗУ «Про публічні закупівлі»

У п. 3.2 Договору на постачання газу №208/21 від 11.01.2021 року зазначено, що ціна договору, яка зазначена п. 3.2 може змінюватися протягом дії Договору. Зміна ціни узгоджується шляхом підписання додаткової угоди до цього Договору з урахуванням вимог ст.36 ЗУ віл 25.12.2015 року «Про публічні закупівлі» №922- VIII (зі змінами).

Також посилання на ст.36 ЗУ «Про публічні закупівлі» у договорі про постачання газу зустрічаються у п.п. 11.2, 11.11.

Слід зазначити, що стаття 36 у старій редакції ЗУ «Про публічні закупівлі» містить у собі посилання на зміну істотних умов договору, а саме у таких випадках: зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника, зміна ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної у договорі, покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі, продовження строку дії договору та виконання зобов’язання щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договір, узгодженої зміни ціни у бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт, послуг), зміна ціни у зв’язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до зміни таких ставок, зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни, зміни умов у зв’язку із застосуванням положень ч.5 цієї статті.

Слід зазначити, що ч.5 ст.41 ЗУ «Про публічні закупівлі» (нова редакція) зазначено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії; покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування; зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни; зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої цієї статті.

Виходячи з вищевикладеного, статті 36 (старої редакції) та ст.41 (нової редакції) ЗУ «Про публічні закупівлі» є схожими між собою, а зазначенні їх у договорі на постачання природнього газу №208/21 від 11.01.2021 року було помилковим.

Слід зазначити, що сторони при укладанні договору на постачання газу та додаткових угод до договору керувались виключно вимогами діючого законодавства України на момент укладання договору.

Так, у при укладанні додаткових угод №1, №2, №3 до договору на постачання газу, сторони керувались саме вимогами ст.41 ЗУ «Про публічні закупівлі».

Зазначене вище підтверджується пропозиціями про укладання додаткових угод до Договору на постачання газу №241-01-21 від 12.01.2021 року, №494-01/21 від 18.01.2021 року, №763/21 від 22.01.2021 року, в яких чітко зазначається, що у зв’язку з підвищенням ціни на природній газ до 10% для Новоайдарської селищної ради та згідно з п.2 ч.5 ст.41 ЗУ «Про публічні закупівлі» ТОВ «Сервіс групп лтд» повідомило про намір укласти додаткові угоди до договору №208/21 від 11.01.2021 року щодо зміни ціни на постачання природнього газу.

Отже, виходячи з вищевикладеного, сторони при укладанні договору на постачання природнього газу №208/21 від 11.01.2021 року та додаткових угод до даного договору керувались виключно діючим законодавством, а саме ЗУ «Про публічні закупівлі», що діяв на момент укладання договору, а посилання у самому договорі на пункти ЗУ «Про публічні закупівлі» у старій редакції було помилковим.

Щодо не зазначення інформації у оголошенні про проведення відкритих торгів про місце поставки товару

Частиною 2 статті 21 ЗУ «Про публічні закупівлі» передбачено, що оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити наступну інформацію:

1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія;

2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися стосовно кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності);

3) кількість та місце поставки товарів, обсяг і місце виконання робіт чи надання послуг;

4) очікувана вартість предмета закупівлі;

5) строк поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

6) кінцевий строк подання тендерних пропозицій;

7) умови оплати;

8) мова (мови), якою (якими) повинні готуватися тендерні пропозиції;

9) розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати);

10) дата та час розкриття тендерних пропозицій, якщо оголошення про проведення відкритих торгів оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону;

11) розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону у межах від 0,5 відсотка до 3 відсотків очікуваної вартості закупівлі або в грошових одиницях;

12) математична формула для розрахунку приведеної ціни (у разі її застосування).

Ознайомившись з оголошенням про проведення відкритих торгів № UA-2020-12-08-008877-с у електронній системі закупівель ProZorro замовник, Новоайдарська селищна рада зазначила усю інформацію, яка передбачена ст.21 ЗУ «Про публічні закупівлі», зокрема і місце поставки товару.

Так у розділі Інформація про предмет закупівлі зокрема зазначено наступне: «Місце поставки товарів або місце виконання робіт чи надання послуг: Україна, відповідно до документації».

Слід зазначити, що через велику кількість об’єктів, на які планувалось постачання природнього газу за результатами проведення процедури закупівлі, замовник не здійснив перелік усіх місць постачання, а зазначив, що місця постачання природнього газу зазначені у документації, тобто зробив відсилку на розроблену тендерну документацію.

Так, у Розділі 1 Тендерної документації у графі кількість товару та місце його поставки зазначено, що місце поставки зазначено детально в Додатку 3 до тендерної документації.

У Додатку 3 до тендерної документації зазначена технічна специфікація до предмета закупівлі, зокрема зазначено перелік закладів Новоайдарської селищної ради до яких планується поставка природнього газу, а саме: Адмінбудівля Новойдарської селищної ради (Луганська обл., смт Новоайдар вул. Дружби, 1), Адмінбудівля, сільська рада (Луганська обл., с-ще Побєда, вул.Центральна,39), Адмінбудівля, сільська рада (Луганська обл., с. Дмитрівка, площа Миру, буд. 1), Адмінбудівля, сільська рада (Луганська обл., с.Колядівка, вул.Центральна, буд. 2а), Адмінбудівля, сільська рада (Луганська обл., с.Олексіївка, площа Центральна), Опорний навчальний заклад Новоайдарська школа-гімназія Новоайдарської районної ради Луганської області (Луганська обл., смт Новоайдар, вул. Центральна, 23), Навчально-виховний комплекс Дмитрівська загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів – дошкільний навчальний заклад Новоайдарської районної ради Луганської області (Луганська область, с. Дмитрівка, вул. Шкільна, 1/1), Денежниківська загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів Новоайдарської районної ради Луганської області (Луганська область, с. Денежникове, вул. Центральна, 27 ”б”), Навчально-виховний комплекс Новоохтирська загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів-дошкільний навчальний заклад Новоайдарської районної ради Луганської області (Луганська область, с. Новоохтирка, вул. Центральна, 26), Навчально-виховний комплекс Олексіївська школа-гімназія Новоайдарської районної ради Луганської області (Луганська область, с. Олексіївка, вул. Центральна 2), Штормівська загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів Новоайдарської районної ради Луганської області (Луганська область, с. Штормове, вул. Шкільна, 3), Бахмутівська загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів Новоайдарської районної ради Луганської області (Луганська область, с. Бахмутівка, вул. Центральна 1), Навчально-виховний комплекс Муратівська загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів – дошкільний навчальний заклад Новоайдарської районної ради Луганської області (Луганська область, с.Муратове, вул. Молодіжна,12), Навчально-виховний комплекс Вовкодаївська загальноосвітня школа І-ІІ ступенів- дошкільний навчальний заклад Новоайдарської районної ради Луганської області (Луганська область, с.Вовкодаєве, вул. Мостова, 6), Михайлюківська загальноосвітня школа І-ІІ ступенів Новоайдарської районної ради Луганської області (Луганська область, с.Михайлюки, вул. Центральна площа, 1), Дошкільний навчальний заклад «Сонечко» Новоайдарського району Луганської області (Луганська область, смт. Новоайдар, кв. Миру,14 «а»), Дошкільний навчальний заклад «Суржанський» Новоайдарського району Луганської області (Луганська область, смт.Новоайдар, вул.Центральна, будинок 274), Дошкільний навчальний заклад «Білосніжка» Новоайдарського району Луганської області (Луганська область, с.Олексіївка, площа Центральна, будинок 3), Дитячо – юнацька спортивна школа (Луганська область, смт Новоайдар, вул. Центральна, б. 25а), Будинок культури (смт Новоайдар, вул. Центральна, буд. 25), Краєзнавчий музей (смт Новоайдар, вул.Незалежності, буд. 7).

Виходячи з вищевикладеного, у тендерній документації та у оголошенні про проведення процедури закупівлі природнього газу Новоайдарською селищною радою було дотримано усі вимоги, зокрема щодо зазначення місця поставки природнього газу.

Посилання на порушення вимог п.3 ч.2 ст.21 ЗУ «Про публічні закупівлі» є необґрунтованими, оскільки діюче законодавство не містить умови про те, що перелік місць постачання товару, виконання робіт чи надання послуг не може бути відсилочним до тендерної документації. Таким чином, усі вимоги щодо складання оголошення про проведення відкритих торгів з боку Новоайдарської селищної ради були дотримані, а саме було зазначено усі місця поставки природнього газу, але зроблено це не шляхом переліку усіх об’єктів постачання, у зв’язку з тим, що він є значним, а зроблено посилання на додаток №3 Тендерної документації, що прямо не заборонено законом.

Окремо слід наголосити на тому, що відповідно до частини 1 статті 21 Закону України «Про публічні закупівлі» оголошення про проведення відкритих торгів безоплатно оприлюднюється в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону.

Відповідно до частини 1 статті 10 України «Про публічні закупівлі» замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю.

Відповідно до пункту 3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 11 червня 2020 року №1082, та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 01 липня 2020 р. за №610/34893, розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється замовником /ЦЗО/учасником/постачальником/органом оскарження/органами державного фінансового контролю шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце замовника ДІЗО/учасника/постачальника/органу оскарження/органів державного фінансового контролю.

Функціонал майданчика, за допомогою якого розміщувалося оголошення про проведення відкритих торгів, дозволяє зазначити лише одну повну адресу місця поставки товару або місце виконання робіт чи надання послуг. У разі якщо таких адрес декілька, то при створені оголошення про закупівлю необхідно використати кнопку «Інші умови постачання» і тоді автоматично в оголошені зазначається таке формулювання місця поставки товару або місця виконання робіт чи надання послуг: «Україна, відповідно до документації» і пропонується вказати всі необхідні адреси в документації.

Оголошення про проведення закупівлі (UA-2020-12-08-008877-c) розміщене шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, містить таку інформацію про місце поставки товару або місце виконання робіт з оголошення про проведення закупівлі.

Таким чином, висновок про результати моніторингу процедури закупівлі в частині твердження про встановлення факту порушення позивачем пункту 3 частини 2 статті 21 Закону України «Про публічні закупівлі» під час закупівлі є необґрунтованим, оскільки в оголошенні про проведення закупівлі наявна інформація про кількість та місце поставки товарів, обсяг і місце виконання робіт чи надання послуг.

Зазначена вище інформація також відноситься і до повідомлення про намір укласти договір, в якому також міститься графа про місце поставки товарів або місце виконання робіт чи надання послуг з посиланням на тендерну документацію.

Так, ч.2 ст.33 ЗУ «Про публічні закупівлі» зазначено, що повідомлення про намір укласти договір про закупівлю повинно містити таку інформацію:

1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія;

2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності);

3) кількість, місце та строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг;

4) найменування переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (для юридичної особи) або прізвище, ім’я, по батькові (за наявності) (для фізичної особи);

5) ціна тендерної пропозиції/пропозиції.

Однак, зазначена вище стаття також не містить обмежень, що у повідомленні про намір укласти договір про закупівлю повинне міститися саме перелік закладів куди планується поставлятися товар, виконуватися робота чи надаватися послуга, а не відсилку до тендерної документації де зазначені адреси місця поставки природного газу.

Відповідно до п.2 ч.8 ст.8 ЗУ «Про публічні закупівлі» зазначено що протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

На підставі вищевикладеного Новоайдарська селищна рада вважає за необхідне надати свої аргументовані заперечення до висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-12-08-008877-c та довести його протиправність та необґрунтованість, в результаті чого просимо прийняти до уваги надані заперечення та скасувати зазначений висновок від 19.04.2021 року.

Запити й пояснення