Висновок
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо наявності умов для застосування переговорної процедури встановлено порушення вимог абзацу 4 пункту 2 частини 2 статті 40 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмету закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівель вимогам Закону, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством. - порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, зокрема, в межах законодавства вжити заходів щодо припинення зобов’язання за договором про закупівлю від 01.01.2021 року № 2070-П відповідно до норм частини 2 статті 202 Господарського кодексу України, з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 26 лютого 2021 року.
Предметом аналізу були питання щодо: наявності умов для застосування переговорної процедури, визначення предмету закупівлі, відображення закупівлі у річному плані Комунального виробничого житлово ремонтно експлуатаційного підприємства № 1 (далі – Замовник), оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівель вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2021 рік, протокол проведення переговорів від 03.12.2020 року № 236/20, повідомлення про намір укласти договір від 03.12.2020 року, договір про закупівлю від 01.01.2021 року № 2070-П та пояснення Замовника від 10.02.2021 року.
Аналізом умов застосування переговорної процедури закупівель встановлено, що переговорна процедура закупівель проведена відповідно до абзацу 4 пункту 2 частини 2 статті 40 Закону, а саме: відсутності конкуренції з технічних причин.
Поряд з тим, в обґрунтуванні застосування переговорної процедури повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівель Замовником зазначено, що наявність умов застосування процедури закупівлі обґрунтовується зокрема тим, що єдиним постачальником універсальної послуги на території Житомирської області є ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія».
Відповідно до частини 1 статті 20 Закону відкриті торги є основною процедурою закупівлі, а відповідно до частини 1 статті 40 Закону переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток за наявності виключного переліку підстав.
Відповідно до частини 1 статті 3 Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом.
Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, станом на 31.12.2020 року видано суб’єктам господарювання 854 ліцензії на постачання електричної енергії споживачу.
Слід зазначити, що ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія», відсутнє у переліку природних монополій Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, які проводять діяльність у сфері енергетики, станом на 31.12.2019 року. Перелік доступний на сайті регулятора за посиланням http://www.nerc.gov.ua та Антимонопольного комітету України за посиланням http://www.amc.gov.ua.
Таким чином, Замовником не враховано норми частини 1 статті 3 Закону України «Про ринок електричної енергії» та роз’яснення Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13.12.2018 № 3304-04-54502-07 щодо конкурентного ринку електричної енергії, та як наслідок проведено переговорну процедуру закупівель без настання умов, щодо застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до абзацу 4 пункту 2 частини 2 статті 40 Закону.
Разом з тим, слід відмітити, що відповідно до вимог пункту 2 частини 8 статті 40 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства щодо закупівель переговорна процедура закупівлі відміняється замовником.
Усунення порушень
Звіт замовника від 04.03.2021
Лист щодо усунення порушень у сфері публічних закупівель Комунальним виробничим житловим ремонтно-експлуатаційним підприємством №1, згідно висновку Управління Північного офісу держаудитслужби, направлено звернення до ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія» від 04.03.2021 р. за №308 вих. про припинення зобов’язання за договором №2070-П від 01.01.2021 р. про постачання електричної енергії та буде розпочато закупівлю електричної енергії за процедурою відкриті торги.
Оцінка ДАСУ від 26.05.2021
Порушення усунуто шляхом розірвання договору про закупівлю
Запити й пояснення
08.02.2021 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі по предмету «Електрична енергія» (інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2020-12-03-002306-c) та ч. 5 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні інформації та копій документів.
Так, відповідно до частини 1 статті 40 Закону визначено, що переговорна процедура закупівлі використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі.
Разом з тим, відповідно до частини 1 статті 20 Закону визначено, що відкриті торги є основною процедурою закупівлі.
В той же час, Комунальним Виробничим житлово ремонтно експлуатаційним підприємством № 1 (далі – Замовник) проводилась переговорна процедура закупівель відповідно до пункту 2 частини 2 статті 40 Закону, а саме: відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи, проведення якої обґрунтовується, тим що єдиним постачальником універсальної послуги на території Житомирської області є ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія».
Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом. Постачання електричної енергії у розумінні цього закону не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності.
Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, станом на 01.12.2020 року видано суб’єктам господарювання більше 700 ліцензій на постачання електричної енергії споживачу.
Слід зазначити, що ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія», відсутнє у переліку природних монополій Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, які проводять діяльність у сфері енергетики, станом на 01.12.2020. Перелік доступний на сайті регулятора за посиланням http://www.nerc.gov.ua та Антимонопольного комітету України за посиланням http://www.amc.gov.ua.
Однак, Замовником не враховано норми частини 1 статті 3 та пункту 1 статті 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» та роз’яснення Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13.12.2018 року № 3304-04-54502-07 щодо конкурентного ринку електричної енергії, та як наслідок проведено переговорну процедуру закупівель без настання умов, щодо застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до пункту 2 частини 2 статті 40 Закону.
Слід відмітити, що аналогічна ситуація розглянута щодо проведення переговорної процедури закупівель з придбання електричної енергії у постачальника універсальних послуг на підставі згідно пункту 2 частини 2 статті 35 Закону (в редакції чинній до 19.04.2020 року) розглянуто на засіданні постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері закупівель (рішення від 28.12.2019 за № 19560-р/пк-пз, оголошення № UA-2019-12-02-001306-b, рішення № 10877-р/пк-пз від 08.08.2019, оголошення № UA-2019-07-11-001036-b) та зобов’язано замовника відмітити переговорну процедуру закупівель.
Доказом того, що ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія», не є суб`єктом природної монополії, є також про проведення відкритих торгів Комунальним некомерційним підприємством "Бердичівська міська лікарня" Бердичівської міської ради з постачання електроенергії за ідентифікатором закупівлі UA-2019-11-25-000712-c, де в процедурі торгів прийняли участь 4 учасники та проведення відкритих торгів Управлінням освіти і науки виконавчого комітету Бердичівської міської ради з постачання електроенергії за ідентифікатором закупівлі UA-2019-11-12-003080-b, де в процедурі торгів прийняли участь 5 учасників та Новочарторійським державним аграрним технікумом, де в процедурі торгів прийняли участь 3 учасники.
Це додатково підтверджує наявність конкуренції у сфері постачання електричної енергії, що виключає можливість у даному випадку застосування переговорної процедури закупівлі електричної енергії згідно пункту 2 частини 2 статті 40 Закону.
Разом з тим, слід відмітити, що відповідно до вимог абзацу 3 частини 8 статті 40 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства щодо закупівлі переговорна процедура закупівлі відміняється замовником.
Враховуючи вищевикладене, поясніть:
- чому Замовником прийнято рішення щодо застосування переговорної процедури закупівель на підставі пункту 2 частини 2 статті 40 Закону, за наявності ринку електричної енергії?
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.
10.02.2021 · Замовник: Відповідь на запит про надання пояснень
Обгрунтування проведення переговорної процедури