природний газ

Висновок

Договір містить можливість застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України, що не передбачено для договорів, які укладаються за результатами відкритих торгів.

За результатами аналізу питання оприлюднення інформації про закупівлю установлено порушення вимог абзацу дев’ятого частини першої статті 10 Закону (в редакції від 01.01.2019 року).

За результатами аналізу питання правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом установлено порушення вимоги пункту 2 наказу № 490.

За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону (в редакції від 01.01.2019) установлено порушення вимог частини третьої статті 17, пункту 2 частини другої та абзацу першого частини третьої статті 22 Закону (в редакції від 01.01.2019 року).

За результатами аналізу питання внесення змін до договору установлено порушення вимог пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону (в редакції від 01.01.2019 року).

За результатами аналізу питань щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору про закупівлю умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.

Крім того, установлено, що договір містить можливість застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України, що не передбачено для договорів, які укладаються за результатами відкритих торгів.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Сумській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом приведення істотних умов договору до вимог законодавства у сфері закупівель (зокрема шляхом зменшення ціни за 1000 куб. м газу до рівня, визначеного сторонами на дату підписання Договору з урахуванням змін, які внесені до нього у відповідності до вимог частини четвертої статті 36 Закону (в редакції від 01.01.2019 року)) та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 16 грудня 2020 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) (в редакції від 01.01.2019), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору про закупівлю умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік Комунального закладу Сумської обласної ради Косівщинська спеціальна загальноосвітня школа-інтернат Сумського району (далі – Замовник), оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету Замовника від 28.11.2019, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «СУМИГАЗ ЗБУТ, протокол засідання тендерного комітету Замовника від 20.12.2019 б/н, повідомлення про намір укласти договір від 21.12.2019, договір від 02.01.2020 №41ЕВ407-520-19, додаткові угоди від 24.01.2020 № 1, від 27.01.2020 № 2, від 29.01.2020 № 3, від 25.03.2020 № 4, від 30.09.2020 № 5, від 15.10.2020 № 6, від 29.10.2020 № 7, від 03.12.2020 № 8, пояснення Замовника, отримані через електронну систему закупівель від 01.12.2020 та від 10.12.2020 року.

Моніторингом установлено, що тендерна документація Замовника не відповідає вимогам частини третьої статті 17 та пункту 2 частини другої статті 22 Закону (в редакції від 01.01.2019), а саме:

пункт 5.4. розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації Замовника не містить вимоги щодо надання учасниками торгів інформації в довільній формі про відсутність підстав для відхилення тендерної пропозиції, визначених у пунктах 8 та 9 частини першої статті 17 Закону (в редакції від 01.01.2019), а також не містить вимоги про надання переможцем торгів документального підтвердження згідно з законодавством (довідок, виданих відповідними уповноваженими органами) відсутності підстав, визначених пунктами 5, 6 частини першої та частиною другою статті 17 Закону (в редакції від 01.01.2019 року).

Також, установлено, що тендерна документація Замовника не відповідає нормам абзацу першого частини третьої статті 22 Закону (в редакції від 01.01.2019) в частині включення до неї інформації не у відповідності до законодавства, а саме:

пункт 13.1 проекту договору передбачає, що відповідно до статті 631 Цивільного кодексу України договір поширює свою дію на відносини, що склались між сторонами до укладання цього договору, які виникли з 01.01.2020 року. При цьому застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України у такому договорі про закупівлю не є можливим, оскільки необхідно враховувати, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження, зважати при цьому на можливість відмови переможця торгів підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися, з підстав, передбачених Законом (в редакції від 01.01.2019), а також ураховувати особливості, визначені Законом (в редакції від 01.01.2019), під час проведення тендера, за результатами якого укладається договір про закупівлю.

За результатами моніторингу закупівлі установлено, що у формах повідомлень про внесення змін до договору Замовник не відобразив інформацію про суму договору після внесення змін та кількість товару після внесення змін, чим порушив вимоги пункту 2 наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 22 березня 2016 р. № 490 «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель», зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 25 березня 2016 р. за № 449/28579 (далі – наказ № 490).

Також, Замовником у пункті 9-1 «Умови оплати договору (порядок здійснення розрахунків)» форми оголошення про проведення відкритих торгів заначено період післяоплати – 30 днів, що не відповідає умовам оплати, визначеним у пункті 6.1.1. проекту договору, яким передбачено, що оплата за газ здійснюється у наступному порядку: 100 % вартості заявленого місячного обсягу природного газу до 5 числа місяця наступного за місяцем поставки газу, чим порушено вимоги пункту 2 наказу № 490.

Крім того, установлено, що Замовник за результатами проведення відкритих торгів уклав договір від 02.01.2020 №41ЕВ407-520-19 (далі – Договір), який містить можливість застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України, що не передбачено для договорів, які укладаються за результатами відкритих торгів.

Моніторингом установлено, що Замовник посилаючись до пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону (в редакції від 01.01.2019) вносив зміни до істотних умов Договору шляхом збільшення ціни за одиницю товару, зокрема додатковою угодою від 27.01.2020 № 2 ціну газу за 1000 куб. м збільшено з 4760,36 грн до 5236,40 грн з ПДВ; додатковою угодою від 29.01.2020 № 3 ціну газу за 1000 куб. м збільшено з 5236,40 грн до 5760,04 грн з ПДВ; додатковою угодою від 29.10.2020 № 7 ціну газу за 1000 куб. м збільшено з 6987,64 грн до 7686,40 грн з ПДВ.

Відповідно до пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону (в редакції від 01.01.2019) істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

Відповідно до документів та пояснень Замовника, отриманих через електронну систему закупівель, при внесенні додатковою угодою від 27.01.2020 № 2 змін до істотних умов Договору Замовник керувався листом державного підприємства «Державний інформаційно-аналітичний центр моніторингу зовнішніх ринків» (далі – ДП «Держзовнішінформ») від 09.01.2020 № 232/1-1, в якому міститься інформація про відпускний рівень цін на природний газ за січень 2020 року, що не відображає коливання ціни природного газу на ринку в період з 24.01.2020 (дата внесення останніх змін до Договору) по 27.01.2020 (дата внесення змін до Договору).

При внесенні змін до істотних умов Договору додатковою угодою від 29.01.2020 № 3 Замовник керувався листом ДП «Держзовнішінформ» від 17.01.2020 № 232/1-2, у якому міститься інформація про відпускний рівень цін на природний газ за січень 2020 року, що не відображає коливання ціни природного газу на ринку в період з 27.01.2020 (дата внесення останніх змін до Договору) по 29.01.2020 року.

При внесенні змін до істотних умов Договору додатковою угодою від 29.10.2020 № 7 Замовник керувався листом Сумської торгово-промислової палати від 12.10.2020 № ЦД-105, в якому міститься інформація про вартість природного газу за вересень-жовтень 2020 року, що не відображає коливання ціни природного газу на ринку в період з 15.10.2020 (дата внесення останніх змін до Договору) по 29.10.2020 року.

Отже, Замовник безпідставно додатковими угодами від 27.01.2020 № 2, від 29.01.2020 № 3, від 29.10.2020 № 7 вносив зміни до істотних умов Договору, якими збільшував ціну газу за 1000 куб.м, чим порушив вимоги пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону (в редакції від 01.01.2019 року).

Такі дії можуть призвести до недотримання Замовником активів.

Крім того, за результатами моніторингу установлено, що Замовник додатковими угодами від 15.10.2020 № 6 та від 29.10.2020 № 7 збільшував ціну газу за 1000 куб.м, при цьому повідомлення про внесення змін до договору Замовник оприлюднив 20.10.2020 та 03.11.2020 відповідно (на 5-й день після внесення змін), чим порушив вимоги абзацу дев’ятого частини першої статті 10 Закону (в редакції від 01.01.2019), яким визначено, що повідомлення про внесення змін до договору оприлюднюється протягом трьох днів з дня внесення змін.

Усунення порушень

Звіт замовника від 29.12.2020

Розглянувши висновки про результати моніторингу закупівлі UA-2019-11-28-001678-b, щодо виявлених порушень в частині складання тендерної документації та/або внесення змін до неї, щодо проведення процедури відкритих торгів оголошення UA-2019-11-28-001678-b, предмет закупівлі за кодом ДК 021:2015 09120000-6: Газове паливо (природний газ), повідомляємо про таке. У зв’язку з тим, що дата початку моніторингу: 21.11.2020, а дата підписання Договору 02.01.2020 року, замовник не має технічної можливості усунення встановленого органом державного фінансового контролю потенційного порушення законодавства в частині складання тендерної документації шляхом внесення змін до неї. Також, за результатами вивчення констатуючої частини моніторингу, зокрема: 1) що тендерна документація Замовника не відповідає вимогам частини третьої статті 17 та пункту 2 частини другої статті 22 Закону (в редакції від 01.01.2019), а саме: пункт 5.4. розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації Замовника не містить вимоги щодо надання учасниками торгів інформації в довільній формі про відсутність підстав для відхилення тендерної пропозиції, визначених у пунктах 8 та 9 частини першої статті 17 Закону, у зв’язку з розкриттям тендерних пропозицій, відповідно до ст. 28 Закону, замовником здійснено розгляд пропозицій учасників на відповідність вимог, за результатами якого встановлено, що учасник ТОВ «СУМИГАЗ ЗБУТ». надав довідку у довільній формі про відсутність підстав, визначених у п. 8 та п.9 частини першої статті 17 Закону. 2) що тендерна документація Замовника не містить вимоги про надання переможцем торгів документального підтвердження згідно з законодавством (довідок, виданих відповідними уповноваженими органами) відсутності підстав, визначених пунктами 5, 6 частини першої та частиною другою статті 17 Закону (в редакції від 01.01.2019 року).Проаналізувавши пункт 5.5. розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації Замовника виявлено, що тендерна документація Замовника містить вимоги про надання переможцем торгів документального підтвердження згідно з законодавством (довідок, виданих відповідними уповноваженими органами) відсутності підстав, визначених пунктами 5, 6 частини першої та частиною другою статті 17 Закону – це пункти 5.5.2. та 5.5.3 . Таким чином, замовник вважає за доцільне визнати зазначені під час моніторингу встановлені часткові невідповідності вимогам ст. 22 Закону, не суттєвими, та такими, що не впливають на проведення відповідно ст. 2 Закону України «Про публічні закупівлі» процедури відкритих торгів, та дотримання вимог ст. ст. 16, 17 Закону.

Моніторинком установлено, що тендерна документація Замовника не відповідає нормам абзацу першого частини третьої статті 22 Закону (в редакції від 01.01.2019) в частині включення до неї інформації не у відповідності до законодавства, а саме: пункт 13.1 проекту договору передбачає, що відповідно до статті 631 Цивільного кодексу України договір поширює свою дію на відносини, що склались між сторонами до укладання цього договору, які виникли з 01.01.2020 року. При цьому мусимо зауважити, що станом на 01.01.2020.року час оскарження минув, і договір можна було заключати з 01.01.2020, але так як це вихідний св’ятковий день, за загальним правилом робота у вихідні дні суворо заборонена (ст. 71 Кодексу законів про працю України від 10.12.71 р., далі — КЗпП), було прийнято рішення застосувати відповідний пункт у договорі. При цьому Замовник дотримався пункту 2 статті 32 Закону, а саме: договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Моніторинком установлено, що у формах повідомлень про внесення змін до договору Замовник не відобразив інформацію про суму договору після внесення змін та кількість товару після внесення змін. Ціна договору залишалася незмінною, тому в полях форми на майданчику при внесенні змін до договору ціна договору лишалася однаковою, а проставлення кількості товару у формі не передбачено.

Замовником відповідно до пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону було вносено зміни до умов Договору шляхом збільшення ціни за одиницю товару, зокрема додатковою угодою від 27.01.2020 № 2 ціну газу за 1000 куб. м збільшено з 4760,36 грн до 5236,40 грн з ПДВ; додатковою угодою від 29.01.2020 № 3 ціну газу за 1000 куб. м збільшено з 5236,40 грн до 5760,04 грн з ПДВ; додатковою угодою від 29.10.2020 № 7 ціну газу за 1000 куб. м збільшено з 6987,64 грн до 7686,40 грн з ПДВ. Відповідно до пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

У випадку коливання ціни товару на ринку в бік збільшення, учасник має право письмово звернутись до Замовника з відповідною пропозицією, при цьому, така пропозиція в кожному окремому випадку, коли на ринку відбувається об’єктивне коливання ціни за одиницю товару в бік збільшення, повинна бути обгрунтована і документально підтверджена. Учасник разом з письмовою пропозицією щодо внесення змін до договору надає документ (або документи), що підтверджує збільшення середньоринкової ціни за одиницю товару в тих межах/розмірах, на які Учасник пропонує змінити ціну товару. Документ (або документи), що підтверджує збільшення ціни товару, повинен містити дані щодо середньоринкової ціни за одиницю товару на день подання тендерної пропозиції та середньоринкової ціни за одиницю товару на момент письмового звернення учасника щодо збільшення ціни і повинен бути наданий у формі належним чином оформленої довідки/інформації (або в іншій документальній формі), виданої торгово-промисловою палатою України, або регіональною торгово-промисловою палатою, або органами державної статистики. У випадку прийняття рішення Замовником щодо внесення змін до договору у вказаній частині до розрахунку ціни за одиницю товару приймається ціна за одиницю товару, що визначається Сторонами у момент укладення договору про закупівлю та за результатами електронного аукціону (з урахуванням внесених раніше змін до договору про закупівлю). При цьому, максимальна сума, на яку Сторонами може бути здійснено підвищення ціни за одиницю товару визначається як різниця між середньоринковою ціною за одиницю товару на момент письмового звернення учасника щодо зміни ціни та середньоринкової ціни за одиницю товару на день подання тендерної пропозиції, або станом на момент внесення змін до договору в частині ціни за одиницю, якщо такі зміни до Договору вже були раніше здійснені Сторонами. В будь-якому випадку підвищення ціни за одиницю товару здійснювалося з урахуванням вимог п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону. До ТОВ «СУМИГАЗ ЗБУТ» направлено листа про можливість усунення даного порушення.

Додатковими угодами від 15.10.2020 № 6 та від 29.10.2020 № 7 збільшено ціну газу за 1000 куб.м, при цьому повідомлення про внесення змін до договору оприлюднено 20.10.2020 та 03.11.2020 відповідно. Вимогами абзацу дев’ятого частини першої статті 10 Закону визначено оприлюднення інформації про закупівлю, а саме повідомлення про внесення змін до договору –протягом трьох днів з дня внесення змін (додаткова угода від 15.10.2020 № 6 – 16, 19 та 20 жовтня, додаткова угода від 29.10.2020 № 7 – 30 жовтня, 2 та 3 листопада) відповідно по кожній додатковій угоді не більше трьох днів.

Замовником взято до уваги зауваження зазначені у висновку, в подальшому під час проведення відкритих торгів зобов’язуємося виправити вказані недоліки.

Запити й пояснення