Висновок
За результатами моніторингу встановлено, що Замовник в порушення вимог пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону вніс зміни до істотних умов договору з підстав, які не відповідають вимогам Закону.
За результатами моніторингу питань дотримання законодавства щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівель, оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, надання роз’яснень до тендерної документації, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства щодо оприлюднення змін до договору про закупівлі – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області зобов’язує привести у відповідність до Закону істотні умови договору та оприлюднити їх у встановлені законом строки.
Відповідно до частини восьмої статті 8 Закону протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 09 грудня 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівель, оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), надання роз’яснень до тендерної документації, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства під час укладання та внесення змін до договору про закупівлі.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік Відділу освіти Городоцької міської ради Хмельницької області (далі – Замовник) за номером ID: UA-P-2020-07-24-006828-b, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи Замовника протоколом від 24.07.2020 №12, тендерні пропозиції ТОВ СЕРВІС ГРУПП ЛТД, ТОВ КАСТУМ, ТОВ ЕНЕРДЖІ 365, ТОВ ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ, ТОВ УКРГАЗ ЕНЕРГО ПОСТАВКА, ТОВ УКР ГАЗ РЕСУРС, ТОВ ЕКОТЕХНОІНВЕСТ, ТОВ ЮГ-ГАЗ, ТОВ ЕРНЕРІНГ, ТОВ ЛЬВІВЕНЕРГОТЕХРЕСУРС, протокол розгляду тендерних пропозицій від 31.08.2020, реєстр отриманих тендерних пропозицій від 07.09.2020, протокол розкриття тендерних пропозицій від 07.09.2020, протокол розгляду тендерних пропозицій, протоколи про прийняття рішення про намір укласти договір від 23.09.2020 № 31, від 08.09.2020 № 22, від 05.10.2020 № 40, від 02.10.2020 № 38, 13.10.2020 № 48, протоколи про прийняття рішення про відхилення тендерної пропозиції від 23.09.2020 № 30, від 02.10.2020 № 37, від 05.10.2020 № 39, 13.10.2020 № 47, договір про закупівлю від 26.10.2020 №525 (далі – Договір №525), додаткові угоди від 27.10.2020 №1, від 30.10.2020 №2, від 04.11.2020 №3, від 05.11.2020 №4, від 06.11.2020 №5 до Договору №525, повідомлення про внесення змін до договору від 28.10.2020, від 02.11.2020, від 05.11.2020, від 09.11.2020, пояснення, отримані від Замовника через електронний кабінет від 27.11.2020 (далі – Пояснення).
За результатами аналізу питання дотримання законодавства під час укладання та внесення змін до договору про закупівлю встановлено, що Замовником на порушення вимог пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону внесено зміни до істотних умов договору з підстав, які не відповідають вимогам Закону.
Так, Замовником в Поясненнях зазначено, що зміна ціни за одиницю товару відповідно до додаткової угоди №1 від 27.10.2020 (далі – додаткова угода №1) підтверджується ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати № 1108/20 від 01.10.2020 (далі – довідка № 1108/20 від 01.10.2020), в якій вказано рівень коливання ціни на природний газ за серпень-вересень 2020 року.
Відтак, в період з дати оприлюднення повідомлення про намір укласти договір 13.10.2020 та до дати укладання договору №525 від 26.10.2020 переможцю торгів ТОВ «ЕРНЕРІНГ» було відомо про коливання ціни на газ станом на 29.09.2020 відповідно до довідки № 1108/20 від 01.10.2020, у зв’язку з чим додаткова угода №1 укладена з підстав, які не відповідають вимогам Закону.
За результатами процедури відкритих торгів обрано переможця ТОВ «ЕРНЕРІНГ» як такого, чия тендерна пропозиція відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір, з ціною такої пропозиції 4,199грн./куб.м з ПДВ.
На дату укладання договору №525 від 26.10.2020, сторони узгодили вартість за одиницю продукції, що викладена в розділі ІІІ Договору №525, та яка запропонована переможцем ТОВ «ЕРНЕРІНГ».
Виходячи з викладеного, внесення до договору змін від 27.10.2020 на підставі висновка №1108/20 від 01.10.2020, в якому вказані ціни на газ станом на 29.09.2020, є необґрунтованим.
Аналогічно, на дату укладання додаткової угоди №2 від 30.10.2020 (далі – додаткова угода №2) та додаткової угоди №3 від 04.11.2020 (далі – додаткова угода №3) постачальник володів інформацією про ціну на газ станом на 07.10.2020 (згідно цінової довідки Харківської торгово-промислової палати № 1182/20 від 08.10.2020 (далі – довідка № 1182/20 від 08.10.2020), в якій вказано рівень коливання ціни на природний газ станом на 07.10.2020, проте згідно пояснень Замовника, ним укладено додаткову угоду №2 та №3 на підставі висновку №1182/20 від 08.10.2020, який не обгрунтовує коливання ціни станом на дату внесення змін додатковою угодою №2 та №3.
Відповідно до інформації, розміщеної на сайті Товарної біржі «Українська енергетична біржа» https://bets.ueex.com.ua/, на яку посилається Харківська торгово-промислова палата, середньоринкова ціна природного газу складала:
- станом на 26.10.2020 – 6 712 грн.,
- станом на 27.10.2020 – 6 574 - 6540 грн.,
- станом на 29.10.2020 – 6 334 грн.,
- станом на 04.11.2020 – 6 000 - 5 900 грн.,
- станом на 06.11.2020 – 6 000 грн.
Відповідно до пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадку збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Замовник в ході моніторингу не підтвердив обґрунтування, на підставі яких за Додатковими угодами № 1, 2, 3 було збільшено розмір вартості природного газу.
Усунення порушень
Звіт замовника від 17.12.2020
У відповідь на висновок від 10.12.2020 року стосовно зобов’язання привести у відповідність до Закону істотні умови договору № 525 від 26.10.2020 року та оприлюднити їх у встановлені законом строки повідомляємо наступне.
Замовником було надіслано постачальнику ТОВ «ЕРНЕРІНГ» лист про результати моніторингу, та про висновок Держаудитслужби стосовно усунення порушень шляхом розірвання додаткових угод №1,2,3,(лист №1143 від 10.12.2020 додається) приведення істотних умов договору у відповідність до початкової редакції.
На наше звернення ТОВ «ЕРНЕРІНГ» повідомило про розгляд результатів моніторингу та своє рішення стосовно усунення порушень (лист №027-Б від 14.12.2020р додається), а саме ТОВ «ЕРНЕРІНГ» вважає, що ним було дотримано усіх умов по зміні ціни за одиницю товару, які зазначені як у договорі так і у законодавстві, було надано обґрунтоване документально підтверджене коливання ціни такого товару на ринку, а саме довідки з Торгово-промислової палати України.
Відповідно до розділу 9 «Строк дії Договору та інші умови» та розділу 10 «Інші умови» Договору № 525 від 26.10.2020 року визначено наступні умови:
«9.2. Припинення чи розірвання Договору можливе за взаємною згодою Сторін шляхом підписання додаткової угоди до Договору або за рішенням суду на вимогу однієї із Сторін на підставі та в порядку, встановлених чинним законодавством України та Договором».
«9.3. Усі зміни та доповнення до Договору оформлюються письмово, підписуються уповноваженими представниками Сторін та скріплюються їх печатками (за наявності)».
«10.5. Зміна істотних (основних) умов договору може здійснюватися за згодою сторін у випадках, які передбачені ч.5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», про що укладається відповідна додаткова угода, яка оприлюднюється відповідно до вимог ст.10 Закону України «Про публічні закупівлі».
«10.6. Інші зміни, що не стосуються істотних (основних) умов договору, згідно ЦКУ, ГКУ та ЗУ «Про публічні закупівлі», вносяться шляхом укладання додаткової угоди без оприлюднення таких змін відповідно до вимог ст.10 Закону України «Про публічні закупівлі».
Тобто, Замовник самостійно не може в односторонньому порядку внести зміни до договору, або ж розірвати його. Обов’язковим є наявність згоди для укладення додаткових угод, двосторонніх підписів, завірення печатками сторін.
Крім того, відповідно до ст. 651 Цивільного кодексу України «1. Зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
Так як, укладеним Договором № 525 від 26.10.2020 року та чинним законодавством не передбачено можливість розірвання Договору в односторонньому порядку чи внесення змін до істотних умов договору, на вимогу Висновку повідомляємо про неможливість усунення виявлених порушень в односторонньому порядку. А також, неможливо виконати вимоги Висновку в двосторонньому порядку, оскільки ТОВ «ЕРНЕРІНГ» не погоджується на розірвання додаткових угод та вважає, що додаткові угоди були укладені згідно з умовами договору та законодавства, а відтак зазначені порушення Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області вважають безпідставними.
Враховуючи вищевикладене, просимо звернути Вашу увагу, що ціни згідно укладених угод не перевищують середні ціни по Хмельницькій області, адже середня ціна ТОВ ГК "Нафтогаз України" - 6,33000 грн., а у ТОВ "Хмельницькгаз збут" - 8,87555 грн. станом на 01.12.2020 року, а ціна на газ згідно укладених додаткових угод 1,2,3,5 становить 6,14774 за м.куб., що свідчить про економію бюджетних коштів Замовником торгів.
Крім того, як наслідок - розірвання договору в опалювальний сезон буде мати незворотні негативні наслідки, зокрема підвищення соціальної напруги, зриву освітнього процесу та не забезпечення належних умов навчання дітей, перебування працівників в закладах Замовника, забезпечення заходів охорони здоров’я .
Зобов’язуємось в подальшому дотримуватись рекомендацій, що визначені у Вашому висновку та неухильно дотримуватись норм чинного законодавства.
Додатки на 4 арк.:
1. Лист директору ТОВ "ЕРНЕРІНГ".
2. Лист від ТОВ "ЕРНЕРІНГ".
Запити й пояснення
24.11.2020 · ДАСУ: Про надання інформації (пояснень)
У межах проведення моніторингу закупівлі (інформацію про закупівлю опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі ProZorro за номером ID: UA-2020-07-24-002215-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції від 19.04.2020, далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 р. №43, постала потреба в отриманні пояснення.
Під час проведення моніторингу встановлено, що на веб-порталі Уповноваженого органу в електронній системі «ProZorro» відділом освіти Городоцької міської ради Хмельницької області (далі – Замовник) оприлюднено процедуру, відповідно до якої укладено договір з товариством з обмеженою відповідальністю " ЕРНЕРІНГ" (код юридичної особи в ЄДРПОУ 39726263) про постачання природного газу для потреб непобутових споживачів (ДК 021:2015: 09120000-6 — Газове паливо) від 26.10.2020 за №525.
1) Згідно з пунктом 2 частини п’ятої статті 41 Закону істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадку збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Водночас, внесення таких змін до договору про закупівлю має бути обґрунтованим та документально підтвердженим.
Для прийняття такого рішення у замовника повинні бути обґрунтовані підстави, зокрема надані постачальником підтвердження (довідка, експертний висновок) компетентних органів (установ, організацій) про коливання цін на ринку відповідної продукції.
В зв’язку з вищевикладеним, для уточнення питань, що виникли в ході моніторингу, прошу надати відповідну інформацію (пояснення), а саме:
- які обґрунтування та документи були використані щодо коливання ціни товару при укладанні додаткових угод від 27.10.2020 №1, від 30.10.2020 №2, від 04.11.2020 №3, від 06.11.2020 №5 до Договору від 26.10.2020 за №525?
2) Крім того, аналізом інформації та документів, які оприлюднені на веб-порталі Уповноваженого органу встановлено, що до договору від 26.10.2020 за №525 укладено та оприлюднено додаткові угоди від 27.10.2020 №1, від 30.10.2020 №2, від 04.11.2020 №3, від 06.11.2020 №5. Водночас в електронній системі закупівель відсутня відповідна інформація щодо внесення змін до Договору №525 додатковою угодою №4.
Для уточнення питань, що виникли в ході моніторингу, прошу надати відповідну інформацію (пояснення):
- чому на веб-порталі Уповноваженого органу не оприлюднено повідомлення про внесення змін до договору №525 додатковою угодою №4 ?
Пояснення та документальні підтвердження необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту відповідно до статті 8 Закону.
27.11.2020 · Замовник: Пояснення до моніторингу
У відповідь на Ваш запит стосовно надання пояснень, уповноважена особа Відділу освіти Городоцької міської ради Хмельницької області повідомляє наступне: Укладеним Договором №525 від 26.10.2020 року (надалі – Договір) на закупівлю «код ДК 021:2015 - 09120000-6 «Газове паливо» (природний газ (код ДК 021:2015 - 09123000-7)) з ТОВ «Ернерінг», в п. 3.1. розділу ІІІ «Ціна постачання природного газу» передбачено ціну за 1 тис. куб. м. 4199 грн.з ПДВ. В п. 3.2. розділу ІІІ Договору «Ціна постачання природного газу» визначено, що зміна ціни узгоджується шляхом підписання додаткової угоди до цього Договору.
Розділом X Договору «Інші умови» визначено, що Істотні умови Договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами електронного аукціону(у тому числі за одиницю товару) переможця процедури закупівлі, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Також, п. 10.3 розділу Х Договору передбачено, що Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків передбачених ч. 5 ст.41 Закону.
Відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону - Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.
Отже, Замовником 26 жовтня 2020 року було отримано лист від ТОВ «Ернерінг», щодо зростання ціни на товар (копія листа додається). Окрім того на підтвердження відповідного зростання ціни учасником було надано довідку із Харківської торгово-промислової палати про ціну на газ природний станом на 29 вересня 2020 року, що становить 4702,90 грн. з ПДВ, тобто більше визначеної ціни в договорі про закупівлю товару (довідка №1108/20 від 01.10.2020 року). Тобто, за період серпня – вересня ціна за одиницю товару зросла на 10,95 %. На підставі вищевикладеного, уповноваженою особою Відділу освіти Городоцької міської ради Хмельницької області було підготовлено додаткову угоду, щодо відповідної зміни ціни не більше ніж на 10 відсотків з врахуванням інформації в наданій довідці 1108/20 від 01.10.2020 року (копія додається).
Тому, за згодою сторін відповідно умов договору про закупівлю товару №525 від 26.10.2020 року та п. 2.ч.5 ст.41 ЗУ «Про публічні закупівлі» між Замовником та ТОВ «Енерінг», було укладено додаткову угоду № 1, щодо зміни ціни в бік збільшення не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі. У відповідності до ст.10 ЗУ «Про публічні закупівлі» замовник самостійно та безоплатно оприлюднює через авторизовані електронні майданчики на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом повідомлення про внесення змін до договору – протягом трьох робочих днів з дня внесення змін, замовник дотримався вказаної норми та 27.10.2020 року опублікували відповідну додаткову угоду.
Стосовно Додаткової угоди №2, Постачальником надано лист звернення (копія листа додається) про коливання ціни на ринку, який надійшов 28.10.2020 року. На підтвердження коливання ціни було додано довідку з Харківської торгово-промислової палати станом на 07 жовтня 2020 року (копія довідки додається) у якій ціна на жовтень становила 5466,01 грн. з ПДВ, тобто значно більше визначеної ціни в договорі про закупівлю товару та ціни, визначеної в додатковій угоді № 1 (довідка №1182/20 від 08.10.2020року). За згодою сторін було вирішено укласти другу додаткову угоду про підняття ціни не більше, ніж на 10 відсотків (до 5080,79 грн. за 1 тис. м. куб.), адже знову ж таки відбулось коливання ціни на ринку (16,22 %). Додаткова угода була підписана 30 жовтня 2020 року та відповідно до ст. 10 Закону України «Про публічні закупівлі» було опубліковано повідомлення про внесення змін до договору в строки, визначені Законом.
03 листопада 2020 року надійшов наступний лист звернення від ТОВ «Ернерінг» про коливання ціни природного газу на ринку, на підтвердження постачальник надав знову довідку з Харківської торгово-промислової палати станом на 07 жовтня 2020 року у якій підтвердив коливання за період вересня – жовтня 2020 року. Сторонами було вирішено укласти додаткову угоду № 3 про підняття ціни не більше, ніж на 10 відсотків. Повідомлення про внесення змін до договору було оприлюднено протягом трьох робочих днів з дня внесення змін, а саме 04.11.2020 року.
05 листопада 2020 року Замовником було отримано лист від ТОВ «Ернерінг», щодо зростання ціни на товар (копія листа додається). Окрім того на підтвердження відповідного зростання ціни учасником було надано довідку із Харківської торгово-промислової палати про ціну на газ природний станом на 26 жовтня 2020 року, що становить 6620,84 грн. з ПДВ (зростання за період жовтня – листопада на 10,65 %), (довідка №1289/20 від 27.10.2020 року(копія додається)). На підставі вищевикладеного, за згодою сторін було укладено додаткову угоду №5 стосовно підняття ціни на 10 відсотків. Повідомлення про внесення змін до договору було оприлюднено протягом трьох робочих днів з дня внесення змін, а саме 09.11.2020 року.
Крім того, пояснюємо стосовно Додаткової угоди №4. Вказана додаткова угода не стосувалась зміни істотних умов договору, а лише реквізитів Сторін, у зв’язку з чим не оприлюднена в системі публічних закупівель (Додається).
Відповідно до п. 10.4. розділу Х – Сторони дійшли до взаємної згоди про те, що відповідно до Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України та Закону України «Про публічні закупівлі», істотними (основними) умовами договору є: - Предмет договору; - Обсяг природного газу та умови його постачання; - Ціна постачання природного газу; - Порядок та строки проведення розрахунків; - Права та обов'язки Сторін; - Відповідальність Сторін; - Порядок припинення (обмеження) та відновлення газопостачання; - Порядок зміни постачальника; - Строк дії Договору та інші умови; - Місце та строк поставки товарів; п. 11.3. Договору: Зміна істотних (основних) умов договору може здійснюватися за згодою сторін у випадках, які передбачені ч.5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», про що укладається відповідна додаткова угода, яка оприлюднюється відповідно до вимог ст.10 Закону України «Про публічні закупівлі». п. 11.4. Договору: Інші зміни, що не стосуються істотних (основних) умов договору, згідно ЦКУ, ГКУ та ЗУ «Про публічні закупівлі», вносяться шляхом укладання додаткової угоди без оприлюднення таких змін відповідно до вимог ст.10 Закону України «Про публічні закупівлі».
Додатки на 13арк.:
1. Лист ТОВ «Ернерінг»№114-Б від 19.10.2020р. про зміну ціни за одиницю до Додаткової угоди № 1.
2. Довідка Харківської торгово-промислової палати №1108/20 від 01.10.2020р
3.Лист ТОВ «Ернерінг» №113-Б від 26.10.2020р про зміну ціни за одиницю до Додаткової угоди № 2.
4. Довідка Харківської торгово-промислової палати №1182/20 від 08.10.2020р
5. Лист ТОВ «Ернерінг» №115-Б від 30.10.2020р про зміну ціни за одиницю до Додаткової угоди № 3.
6. Довідка Харківської торгово-промислової палати №1182/20 від 08.10.2020р
7. Додаткова угода № 4 від 05 листопада 2020 року.
8. Лист ТОВ «Ернерінг» №114-Б від 03.11.2020р про зміну ціни за одиницю до Додаткової угоди № 5.
9. Довідка Харківської торгово-промислової палати №1189/20 від 27.10.2020р