Висновок
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерних пропозицій установлено порушення вимог абзацу 3 пункту 3 частини 1 статті 31 та частини 7 статті 33 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідність тендерної документації вимогам Закону, своєчасності надання інформації та документів у випадках передбачених законодавством, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, – порушень законодавства у сфері публічних закупівель не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, зокрема, шляхом припинення зобов’язання за договором від 13.10.2020 року № 41/4 відповідно до норм частини 2 статті 202 Господарського кодексу України, з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 18 листопада 2020 року.
Предметом аналізу були питання щодо: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідність тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляд тендерних пропозицій, своєчасність надання інформації та документів у випадках передбачених законодавством, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель на 2020 рік Комунального некомерційного підприємства «Коростенська центральна міська лікарня Коростенської міської ради» (далі – Замовник), оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація від 14.09.2020 року, тендерна пропозиція учасника-переможця ФОП «Пашинська Ольга Олександрівна» (далі – ФОП Пашинська) протокол розгляду тендерних пропозицій від 02.10.2020 року № 313, повідомлення про намір укласти договір від 02.10.2020 року, договір про закупівлю від 13.10.2020 року № 41/4.
За результатами проведеного моніторингу щодо розгляду тендерних пропозицій установлено, що тендерна пропозиція ФОП Пашинська не відповідала умовам тендерної документації Замовника.
Так, моніторингом встановлено, що на порушення вимог частини 6 статті 17 Закону, у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, учасником-переможцем ФОП Пашинська не надано документів шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 12 та частиною 2 статті 17 Закону.
Враховуючи встановлене вище, переможцем торгів ФОП Пашинська не надано документи, що підтверджують відсутність підстав визначених пунктом 12 частини 1 статті 17 та частиною 2 статті 17 Закону.
Отже, за результатами проведеного моніторингу установлено, що Замовник на порушення вимог абзацу 3 пункту 3 частини 1 статті 31 та частини 7 статті 33 Закону не відхилив тендерну пропозицію переможця ФОП Пашинська як таку, що не надав документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 12 та частиною 2 статті 17 Закону, а також визначив переможцем вказаного учасника.
Разом з тим, відповідно до вимог пункту 2 частини 1 статті 32 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути, замовник відміняє торги.
Усунення порушень
Звіт замовника від 24.11.2020
Тендерний комітет КНП «Коростенська ЦМЛ КМР» уважно розглянувши висновок від 18.11.2020р. про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-09-14-007934-b (далі - Висновок) по закупівлі: ДБН А.2.2-3:2014. Поточний ремонт санвузлів урологічного відділення комунального некомерційного підприємства «Коростенська центральна міська лікарня Коростенської міської ради» по вул.Амосова,8 в м.Коростень Житомирської області (за кодом CPV за ДК 021:2015 – 45450000-6 — Інші завершальні будівельні роботи) (далі-Закупівля) не погоджується з iнформацiєю про результати монiторингy закупiвлi, викладеною у Висновку, та надає свої заперечення, з огляду на наступне.
Відповідно до частини 3 статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» спосіб документального підтвердження згідно із законодавством щодо відсутності підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі через електронну систему закупівель.
Згідно додатку № 8 до тендерної документації до Закупівлі підтвердження відсутності підстав, визначених пунктом 12 частини першої статті 17 Закону є довідка про відсутність не знятої чи непогашеної у встановленому законом порядку судимості за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми:
- довідка за визначеною законодавством формою, видана відповідними структурними підрозділами МВС України. Документ повинен бути не більше місячної давнини відносно дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір. Документ подається шляхом завантаження в електронну систему.
На виконання вказаної вимоги, 12.10.2020р. переможець Закупівлі ФОП Пашинська О.О. завантажив до електронної системи документ «Довід. про не суд..pdf», в якому міститься довідка про несудимість (№20281800660420600707).
Таким чином, переможцем торгів ФОП Пашинська О.О. надано документи, що підтверджують відсутність підстав визначених пунктом 12 частини 1 статті 17 Закону.
Відповідно до додатку № 8 до тендерної документації до Закупівлі підтвердження відсутності підстав, визначених частиною другою статті 17 Закону переможець надає:
- довідку довільної форми про відсутність фактів не виконання своїх зобов’язань за раніше укладеним договором про закупівлю з замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору.
або
- документальне підтвердження вжиття заходів для доведення своєї надійності, незважаючи на наявність відповідної підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі, а саме: документи, які підтверджують, що він сплатив або зобов’язався сплатити відповідні зобов’язання та відшкодування завданих збитків.
Вважаємо, що ненадання підтвердження відсутності підстав, визначених частиною другою статті 17 Закону ФОП Пашинська О.О. необхідно розглядати з позиції того, чи призвело таке «порушення» до негативних наслідків, що вимагають втручання органу державного фінансового контролю.
Пунктом 1 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 № 43 (далі Положення № 43), визначено, що Державна аудиторська служба України (Держаудитслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра фінансів та який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.
У відповідності до пп. 3 пункту 3 вказаного Положення основними завданнями Держаудитслужби є здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів.
У висновку про результати моніторингу закупівлі Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області посилається на приписи статті 2 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю», за змістом якої головними завданнями органу державного фінансового контролю є, серед іншого, здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, правильністю визначення потреби в бюджетних коштах та взяттям зобов’язань. Державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі.
Отже, приписи норм Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю», Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.20.2016 № 43 взаємо кореспондовані та одностайні у вирішені питання про те, що втручання у процедуру закупівлі з боку органів державного фінансового контролю можливе за умови наявності негативного впливу на бюджет, що стало наслідком допущених порушень під час процедури публічної закупівлі.
Таким чином, реалізація Держаудитслужбою державного фінансового контролю, в тому числі у вигляді здійснення моніторингу закупівель, має на меті не допустити безпідставне витрачання коштів державного та місцевих бюджетів.
Однак, у висновку про результати моніторингу закупівлі всупереч вищевказаним вимогам законодавства України, що регулює відносини у сфері здійснення державного фінансового контролю публічних закупівель, взагалі не йде мова про неефективне, незаконне, нецільове тощо використання бюджетних коштів, що має своїм наслідком незаконність і вимоги Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області про припинення зобов’язання за договором від 13.10.2020р. № 41/4 укладеного за результатами проведеного тендеру.
Слід зауважити, що вказані порушення є суто формальними та такими, що жодним чином не вплинули на хід проведеного тендеру.
Також повідомляємо, що договір від 13.10.2020р. № 41/4 виконаний в повному обсязі, поточний ремонт завершено.
Також, звертаємо увагу на те, що Конституційний Суд України у Рішенні від 25.01.2012 № 3-рп/2012 (справа № 1-11/2012) зазначив, що одним із елементів верховенства права є принцип пропорційності, який серед іншого означає, що заходи, передбачені в нормативно-правових актах, повинні спрямовуватися на досягнення легітимної мети та мають бути співмірними з нею. Додержання принципу пропорційності означає необхідність дотримання балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване відповідне рішення (стаття 2 КАС України).
В той же час, вимога Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області про зобов’язання Замовника вжити заходів щодо припинення зобов’язання за договором від 13.10.2020р. № 41/4 не спрямована на досягнення легітимної мети та не є співмірною з нею, оскільки, по-перше, суть «виявлених порушень» жодним чином не зачіпає бюджетні інтереси; по-друге, задоволення вказаної вимоги органу Держаудитслужби призведе до настання несприятливих наслідків у вигляді позбавлення хворих на COVID-19 можливості використання санвузлів.
Зобов’язання Замовника усунути порушення законодавства у сфері публічних закупівель шляхом припинення зобов’язання за договором від 13.10.2020р. № 41/4 мотивовані приписами ст. 2 та ст. 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні».
Однак, приписи ст. 2 та ст. 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.20.2016 № 43, Закону України «Про публічні закупівлі» не містять повноважень органу державного фінансового контролю під час здійснення моніторингу публічних закупівель вимагати припинення договірних відносин, що виникли між замовником та учасником за наслідками проведення публічних закупівель.
В той же час, відповідно до частини 2 статті 1 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю» орган державного фінансового контролю у своїй діяльності керується Конституцією України, Бюджетним кодексом України, цим Законом, іншими законодавчими актами, актами Президента України та Кабінету Міністрів України.
Ст. 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Таким чином, у Держаудитслужби, як органу державного фінансового контролю, відсутні повноваження (права) вимагати від службових осіб об’єктів, що контролюються, вжиття заходів, направлених на розірвання договірних відносин.
Також повідомляємо, що оприлюднений висновок за результатами проведеного моніторингу буде оскаржено Замовником у судовому порядку.