Висновок
Встановлено порушення законодавства в частині визначення розміру забезпечення тендерної пропозиції. Встановлено порушення законодавства в частині недотримання Наказу №680 щодо завантаження до електронної системи закупівель додатків до тендерної документації окремими файлами.)
За результатами аналізу питання відповідності оголошення про проведення відкритих торгів та вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення вимог абзацу третього частини першої статті 25 Закону.
За результатами моніторингу встановлено, що Замовником при підготовці тендерної документації не дотримано Наказу №680 щодо завантаження до електронної системи закупівель додатків до тендерної документації окремими файлами.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель в частині визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, в межах законодавства вжити заходів щодо розірвання договору відповідно до законодавства, привести у відповідність до чинного законодавства вимоги тендерної документації щодо розміру забезпечення тендерної пропозиції та вжити заходів щодо недопущення таких порушень в подальшому з метою виконання планів будівництва автомобільної дороги у межах президентської програми «Велике будівництво» та виконання Указу Президента України від 17.07.2019р.№529/2019 «Про деякі заходи щодо створення умов для розвитку та підвищення якості автомобільних доріг».
Відповідно до частини восьмої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень (порушення) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 30 вересня 2020 року.
Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівель, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності оголошення про проведення відкритих торгів та вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції від 19.04.2020) (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік Служби автомобільних доріг у Хмельницькій області (далі – Замовник) за номером ID: UA-P-2020-07-30-000565-a, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету Замовника від 30.07.2020 №73/1, протокол розгляду тендерних пропозицій від 26.08.2020 73/5, тендерну пропозицію Приватного підприємства Виробничо-комерційна фірма «Будмонтажсервіс» (далі – ПП Виробничо-комерційна фірма «Будмонтажсервіс»), повідомлення про намір укласти договір від 26.08.2020, договір від 08.09.2020 №230/20.
Відповідно до пункту 9 частини другої статті 21 Закону оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати).
За результатами аналізу відповідності оголошення про проведення відкритих торгів та вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено, що Замовник в оголошенні про проведення відкритих торгів та у пункті 2 розділу ІІІ тендерної документації визначив розмір забезпечення тендерної пропозиції у сумі 6 118 854,40 грн або 2 % від очікуваної вартості предмета закупівлі, чим порушив вимоги абзацу третього частини першої статті 25 Закону.
Замовником у пункті 2 розділу ІІІ тендерної документації зазначено: «Розмір забезпечення тендерної пропозиції складає 2 відсотка – 270 464,70 гривень (двісті сімдесят тисяч чотириста шістдесят чотири гривні 70 копійок) (визначається замовником відповідно до частини першої статті 25 Закону)».
Відповідно до абзацу третього частини першої статті 25 Закону розмір забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції у грошовому виразі не може перевищувати 0,5 відсотка очікуваної вартості закупівлі у разі проведення тендеру/спрощеної закупівлі на закупівлю робіт та 3 відсотків у разі проведення тендеру/спрощеної закупівлі на закупівлю товарів чи послуг на умовах, визначених тендерною документацією/оголошенням про проведення спрощеної закупівлі.
Аналізом інформації, яка оприлюднена Замовником в електронній системі закупівель встановлено, що у полі «Тендерна документація» міститься чотири файли:
- електронний цифровий підпис;
- Проект договору КР Н-03 І. Франка.pdf;
- Відомість робіт КР Н-03 І. Франка.pdf;
- ТД 73І1 від 30.07.20 КР Н-03 Івана Франка.docx.
Натомість, в тендерній документації, яка затверджена рішенням тендерного комітету Замовника від 30.07.2020 №73/1, та оприлюднена Замовником в електронній системі закупівель, містяться додатки до тендерної документації (Додатки 1, 2, 3, 4, 5).
Відповідно до наказу від 13.04.2016 №680 (далі – Наказ №680) Міністерства економічного розвитку і торгівлі України «Про затвердження примірної тендерної документації» примірна тендерна документація містить:
обов’язкову інформацію, визначену статтею 22 Закону України “Про публічні закупівлі” (далі – Закон), яка оформлюється у вигляді таблиці, що складається з трьох граф та подається замовником окремим файлом. У графі “1” зазначається нумерація, у графі “2” – перелік складових тендерної документації, у графі “3” – вимоги щодо їх заповнення відповідно до Закону;
інформацію, що формується замовником шляхом заповнення окремих полів електронних форм електронної системи закупівель;
додатки, що завантажуються до електронної системи закупівель окремими файлами.
Зміст кожного розділу Примірної тендерної документації визначається замовником.
Отже, у вказаному наказі встановлено імперативну норму, що додатки обов`язково повинні бути завантажені до електронної системи закупівель окремими файлами.
Враховуючи викладене, Замовником не завантажено до електронної системи закупівель Додатків 1, 2, 3, 4 та 5 до тендерної документації окремими файлами, чим не дотримано Наказу №680.
Усунення порушень
Звіт замовника від 06.10.2020
Тендерний комітет Служби автомобільних доріг у Хмельницькій області у своїй діяльності керується Законами України та нормативно-правовими документами Кабінету Міністрів України і зокрема нормативними документами Укравтодору.
Згідно отриманого висновку про результати моніторингу закупівлі від Управління західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області щодо відкритих торгів №UA-2020-07-30-005146-c по предмету закупівлі: «Капітальний ремонт автомобільної дороги державного значення Н-03 Житомир – Чернівці на ділянці вулиці Івана Франка в м. Кам’янець-Подільський, Хмельницька область (45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт)» тендерним комітетом було прийняте наступне рішення:
1) На підставі ч. 8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Служба автомобільних доріг у Хмельницькій області. (надалі – Замовник) надає аргументовані заперечення до Висновку про результати моніторингу Західним офісом Управління західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (надалі – в Держаудитслужба) від 30.09.2020 р. щодо відкритих торгів №UA-2020-07-30-005146-c по предмету закупівлі: «Капітальний ремонт автомобільної дороги державного значення Н-03 Житомир – Чернівці на ділянці вулиці Івана Франка в м. Кам’янець-Подільський, Хмельницька область (45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт)» у зв’язку з його необґрунтованістю та безпідставністю:
1. Відповідно до абзацу третього частини першої статті 25 Закону розмір забезпечення
тендерної пропозиції/пропозиції у грошовому виразі не може перевищувати 0,5
відсотка очікуваної вартості закупівлі у разі проведення тендеру/спрощеної закупівлі
на закупівлю робіт та 3 відсотків у разі проведення тендеру/спрощеної закупівлі на
закупівлю товарів чи послуг на умовах, визначених тендерною документацією/
оголошенням про проведення спрощеної закупівлі.
Замовником при визначенні розміру забезпечення тендерної пропозиції допущена технічна помилка.
Стосовно даного питання жодним учасником не було надано питань, вимог, зауважень щодо внесення змін або надання роз’яснень. Згідно ст. 24 ЗУ «Про публічні закупівлі» учасник має право звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документацією або з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру. Але таких звернень до замовників з боку учасників не надходило. Вважаємо вказане порушення несуттєвим у даному випадку. Органом оскарження також не приймалось відповідного рішення в порядку статті 18 Закону.
Крім того, звертаємо увагу, що у висновку про результати моніторингу закупівлі в розділі ІІ. Констатуюча частина, п.1 західним офісом Держаудитслужби в Хмельницькій області зазначено:
«…За результатами аналізу відповідності оголошення про проведення відкритих торгів та вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено, що Замовник в оголошенні про проведення відкритих торгів та у пункті 2 розділу ІІІ тендерної документації визначив розмір забезпечення тендерної пропозиції у сумі 6 118 854,40 грн або 2 % від очікуваної вартості предмета закупівлі, чим порушив вимоги абзацу третього частини першої статті 25 Закону. Замовником у пункті 2 розділу ІІІ тендерної документації зазначено: «Розмір забезпечення тендерної пропозиції складає 2 відсотка – 270 464,70 гривень (двісті сімдесят тисяч чотириста шістдесят чотири гривні 70 копійок) (визначається замовником відповідно до частини першої статті 25 Закону)»….»,
Хоча Замовником визначено розмір забезпечення тендерної пропозиції в сумі 270 464,70 грн.
2. Замовником не завантажено до електронної системи закупівель Додатків 1, 2, 3, 4 та 5 до тендерної документації окремими файлами, чим не дотримано Наказу №680 Міністерства економічного розвитку і торгівлі України «Про затвердження примірної тендерної документації» від 13.04.2016р.
Відповідно до наказу від 13.04.2016 №680 (далі – Наказ №680) Міністерства економічного розвитку і торгівлі України «Про затвердження примірної тендерної документації»
Щодо оприлюднення додатків до Тендерної документації окремо. Наказом № 680 від 13.04.2016 Мінекономрозвитку України «Про затвердження примірної тендерної документації» передбачено, що Примірна тендерна документація формується та подається в електронному вигляді відповідно до вимог Закону України “Про електронні документи та електронний документообіг”. Ця документація є примірною ї не є обов’язковою для всіх Замовників, проте на її основі формується власна тендерна документація з врахуванням особливостей своєї закупівлі. Примірна тендерна документація містить: • обов’язкову інформацію, визначену статтею 22 Закону України “Про публічні закупівлі” (далі – Закон), яка оформлюється у вигляді таблиці, що складається з трьох граф та подається замовником окремим файлом. У графі“1” зазначається нумерація, у графі “2” – перелік складових тендерної документації, у графі “3” – вимоги щодо їх заповнення відповідно до Закону; • інформацію, що формується замовником шляхом заповнення окремих полів електронних форм електронної системи закупівель; • додатки, що завантажуються до електронної системи закупівель окремими файлами. Зміст кожного розділу Примірної тендерної документації визначається замовником.
У наказі № 680 від 13.04.2016 не встановлено імперативної норми, що додатки обов’язково повинні бути завантажені до електронної системи закупівель окремими файлами. Замовником торгів для кращого використання та для зручного перегляду документів тендерної документації потенційними Учасниками процедури закупівлі був оприлюднений документ із додатками. Таке формування тендерної документації являється зручним та дозволяє максимально якісно підготуватися потенційним Учасникам до подання пропозицій по процедурі закупівлі, а також не впливає на результати процедури закупівлі.
3. Щодо розірвання договору відповідно до законодавства:
Відповідно до вимог частини 1, статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIII від 25.12.2015 р., договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Самим же Законом не передбачені права та обов’язки Замовника, щодо розірвання договору. Вказана норма спеціального закону є бланкетна та спрямовує до дії інших нормативно-правових документів. Частиною 1, статті 651 Цивільного кодексу України передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін. Вимогами статті 654 вказаного кодексу визначено, що зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту. Договір № 230/20 від 08.09.2020 року був підписаний Замовником та Підрядником, скріплений печатками. На підставі наведених статей Цивільного кодексу України розірвання вказаного договору можливо виключно підписанням додаткової угоди між тими самими сторонами про його розірвання. Крім того, частиною 1 статті 188 Господарського кодексу України визначено зміна та розірвання господарських договорів в одно сторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Пунктом 6.2.2 Договору № 230/20від 08.09.2020 року визначено, що Замовник може достроково розірвати цей Договір у разі невиконання зобов’язань Підрядником, повідомивши про це його у строк 5 днів. На день надання відповіді за результатами моніторингу відсутні факти невиконання зобов’язань Підрядником, саме тому в Служби автомобільних доріг у Хмельницькій області відсутні правові підстави розірвати договір№ 230/20від 08.09.2020.