Висновок
За результатами аналізу питання правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, встановлено порушення вимог пункту 2 Наказу №490 чинний на дату проведення процедури закупівлі.
За результатами аналізу питання наявності підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі установлено порушення вимог частини другої статті 35 Закону в редакції, яка була чинною на час проведення процедури закупівлі.
За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення – порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Східного офісу Держаудитслужби в Донецькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 18 вересня 2020 року.
Предметом аналізу були такі питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), наявності підстав щодо застосування переговорної процедури (скороченої), оприлюднення інформації щодо закупівлі, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план (додаток) Комунального некомерційного підприємства «Обласний дитячий кістково-туберкульозний санаторій м.Маріуполь» на 2020 рік (далі – Замовник), протокольне рішення тендерного комітету від 27.12.2019 №04, повідомлення про намір укласти договір від 28.12.2019, угоду від 14.01.2020 №625 про закупівлю електричної енергії на 2020 рік до договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг від 02.01.2019 №625 на суму 657 300,00 грн з ПДВ (далі – Угода від 14.01.2020).
Відповідно до частини першої статті 20 Закону України «Про публічні закупівлі» в редакції, яка була чинною на час проведення процедури закупівлі (далі – Закон) відкриті торги є основною процедурою закупівлі, а відповідно до статті 35 Закону переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток за наявності виключного переліку підстав, визначених у частині другій цієї статті.
За результатами моніторингу встановлено, що у пункті 13 форми «Повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури» Замовником зазначено наступну умову застосування даної переговорної процедури, а саме: «Виникла нагальна потреба здійснити закупівлю через настання підстав передбачених Законом», яка в переліку підстав визначених в частині 2 статті 35 Закону, при наявності яких замовник може застосувати переговорну процедуру закупівлі як виняток, відсутня.
При цьому, у пункті 14 форми «Повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури» Замовником наведено обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі з посиланням на нормативні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури із закупівлі універсальної послуги, що наразі не є предметом закупівлі.
Предметом даної процедури закупівлі є товар – «електрична енергія», що підтверджено інформацією, яка наведена Замовником в пунктах 31 та 4 форми «Повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури» та умовами укладеної Угоди від 14.01.2020.
Умови постачання електричної енергії, права та обов’язки електропостачальника і споживача згідно із статтею 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» визначаються договором постачання електричної енергії споживачу. Згідно частини 7 статті 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» у договорі постачання електричної енергії споживачу, крім іншого, визначається перелік послуг, що надаються електропостачальником та ціна електричної енергії та послуг, що надаються.
Так, в пункті 2 Угоди від 14.01.2020, укладеної за результатами проведеної Замовником процедури закупівлі, зазначено, що предметом даної угоди – є закупівля електричної енергії (код за ДК 021:2015-09310000-5 Електрична енергія) (далі – Товар). Перелік послуг, що надаються електропостачальником, та ціна на такі послуги, умовами укладеної Угоди від 14.01.2020 не передбачено.
Отже, Замовником фактично відповідно до умов укладеної Угоди від 14.01.2020 проведено переговорну процедуру закупівлі та укладено угоду на закупівлю електричної енергії як товару без закупівлі послуг з її постачання.
Таким чином, на порушення вимог пункту 2 наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 22 березня 2016 року №490, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25 березня 2016 року за №449/28579 чинний на дату проведення процедури закупівлі (далі – Наказ №490), пункт 14 форми «Повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівлі», не містить посилань на експертні, нормативні, технічні та інші документи, які підтверджують наявність умов застосування даної процедури закупівлі, а саме; «електричної енергії» як товару.
Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом. Постачання електричної енергії як товару у розумінні цього закону та Закону України «Про природні монополії» не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності.
Крім того, у зведеному переліку суб’єктів природних монополій, який ведеться Антимонопольним комітетом України відповідно до частини 2 статті 5 Закону України «Про природні монополії» від 20.04.2000 №1682-ІІІ (із змінами) на підставі реєстрів суб’єктів природних монополій у сфері житлово-комунального господарства, що формуються національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, станом на 30.11.2019 та станом на 31.12.2019 суб’єкт господарювання, з яким Замовником укладено угоду, щодо природної монополії – постачання електричної енергії як товару, відсутній.
Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, станом на 30.09.2019 видано суб’єктам господарювання близько 700 ліцензій на постачання електричної енергії споживачу.
Прикінцеві та перехідні положення Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачають надання тимчасово у період з 01.01.2019 по 31.12.2020 універсальних послуг постачальником універсальних послуг бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності. Універсальна послуга включає в себе постачання Замовникам електричної енергії як товару з одночасним наданням послуг з її постачання.
Таким чином, замовники отримали законодавчу можливість та право користуватися послугами постачальника універсальних послуг. Проте, це є правом замовника, а не його обов’язком.
З огляду на зазначене, здійснення закупівель електричної енергії як товару споживачами, які є замовниками у розумінні Закону має здійснюватися за основною процедурою закупівлі – відкриті торги.
Слід зазначити, що Замовником на підтвердження відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку не проводилися відкриті торги для закупівлі електричної енергії, які були відмінені через відсутність достатньої кількості учасників.
Отже, Замовник застосував переговорну процедуру закупівлі електричної енергії як товару без наявних підстав, передбачених пунктом 2 частини другої статті 35 Закону в редакції, яка була чинною на час проведення процедури закупівлі.
Усунення порушень
Звіт замовника від 25.09.2020
Для бюджетних установ, яким являється КНП «Обасний дитячий кістково-туберкульозний санаторій м .Маріуполь» до 31.12.2020 року згідно п. 13 розд. XVII Закону від 13.04.17р № 2019- VIII «Про ринок електричної енергії» встановлено перехідний період, а саме - надано право придбати електричну енергію як універсальну послугу . Бюджетні установи-споживачі електричної енергії тимчасово (на період з 01.01.2019 до 31.12.2020р.) віднесені до споживачів універсальних послуг, які надаватимуться усім бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності.
Універсальна послуга - постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам, що гарантує їхні права бути забезпеченими електричною енергією визначеної якості на умовах, визначених відповідно до Закону, на всій території України (п.93.ч1ст.1 Закону України «Про ринок електричної енергії» ) Закупівля електроенергії у постачальника універсальних послуг здійснюється як товар, але з супровідними послугами, тобто універсальна послуга поєднує в собі як вартість самої електроенергії, так і вартість її розподілу. КНП «Обласний дитячий кістково-туберкульозний санаторій м.Маріуполь» приєднаний до публічного договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії № 625 від 02.01.2019р. ( автоматично пролонгований на 2020 рік), предметом якого є надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та встановлює порядок та умови розподілу(передачі) електричної енергії споживачам як послуги Оператора системи розподілу.
Постачальник універсальних послуг не може відмовити побутовому та малому не побутовому споживачу, які знаходяться на території здійснення його діяльності, в укладенні договору постачання електричної енергії. Визначення постачальника універсальних послуг здійснюється рішенням Кабінету Міністрів України за результатами конкурсу, проведеного у порядку, затвердженому Кабінетом Міністрів України Межі території здійснення діяльності постачальника універсальних послуг визначаються в умовах конкурсу. У межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг. ст. 63 Закону України «Про ринок електричної енергії».
На час укладання договору ТОВ «Донецькі енергетичні послуги»(код ЄДРПОУ 42086719) було видано ліцензію на постачання електричної енергії на території Донецької області, а також було визначено єдиним постачальником універсальних послуг в Донецькій області (Постанови Національної комісії «Що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг» №1268 від 26.10.2018р., «Про видачу ліцензій з постачання електричної енергії» №429 від 14.06.2018р. )
Враховуючи викладене, відповідно діючого законодавства, замовник (КНП «Обласний дитячий кістково-туберкульозний санаторій м.Маріуполь») має право застосувати переговорну процедуру закупівлі та провести переговори стосовно укладання договору з постачальником універсальних послуг ТОВ «ДОНЕЦЬКІ ЕНЕРГЕТИЧНІ ПОСЛУГИ» (ЄДРПОУ : 42086719).