Висновок
За результатами аналізу питання правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, встановлено порушення вимог пункту 2 Наказу № 490 чинний на дату проведення процедури закупівлі.
За результатами аналізу питання наявності підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі установлено порушення вимог пункту 2 частини другої статті 35 Закону в редакції, яка була чинною на час проведення процедури закупівлі.
За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, внесення змін до договору про закупівлю та їх оприлюднення – порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Східного офісу Держаудитслужби в Донецькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 14 вересня 2020 року.
Предметом аналізу були такі питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), наявності підстав щодо застосування переговорної процедури (скороченої), оприлюднення інформації щодо закупівлі, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, внесення змін до договору про закупівлю та їх оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план (додаток) Маріупольського вищого металургійного професійного училища на 2020 рік (далі – Замовник), повідомлення про намір укласти договір від 27.12.2019, угоду від 16.01.2020 б/н про закупівлю електричної енергії на 2020 рік до договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг від 01.01.2019 №648 на суму 340 400,00 грн з ПДВ (далі – Угода від 16.01.2020), повідомлення про внесення змін до договору, додаткову угоду від 16.07.2020 №1.
Відповідно до частини першої статті 20 Закону України «Про публічні закупівлі» в редакції, яка була чинною на час проведення процедури закупівлі (далі – Закон) відкриті торги є основною процедурою закупівлі, а відповідно до статті 35 Закону переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток за наявності виключного переліку підстав, визначених у частині другій цієї статті.
За результатами моніторингу встановлено, що у пункті 13 форми «Повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури» зазначено умову застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до пункту 2 частини другої статті 35 Закону, а саме: «Роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання».
При цьому, у пункті 14 форми «Повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури» Замовником наведено обґрунтування застосування переговорної процедури із закупівлі універсальної послуги, що наразі не є предметом закупівлі, який також не містить посилань на нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов її застосування.
Предметом даної процедури закупівлі є товар – «електрична енергія», що підтверджено інформацією, яка наведена Замовником в пунктах 31 та 4 форми «Повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури» та умовами укладеної Угоди від 16.01.2020.
Умови постачання електричної енергії, права та обов’язки електропостачальника і споживача згідно із статтею 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» визначаються договором постачання електричної енергії споживачу. Згідно частини 7 статті 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» у договорі постачання електричної енергії споживачу, крім іншого, визначається перелік послуг, що надаються електропостачальником та ціна електричної енергії та послуг, що надаються.
Так, в пункті 2 Угоди від 16.01.2020, укладеної за результатами проведеної Замовником процедури закупівлі, зазначено, що предметом даної угоди – є закупівля електричної енергії (код за ДК 021:2015-09310000-5 Електрична енергія) (далі – Товар). Перелік послуг, що надаються електропостачальником, та ціна на такі послуги, умовами укладеної Угоди від 16.01.2020 не передбачено.
Отже, Замовником фактично відповідно до умов укладеної Угоди від 16.01.2020 проведено переговорну процедуру закупівлі та укладено угоду на закупівлю електричної енергії як товару без закупівлі послуг з її постачання.
Таким чином, на порушення вимог пункту 2 наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 22 березня 2016 року №490, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25 березня 2016 року за №449/28579 чинний на дату проведення процедури закупівлі (далі – Наказ №490), пункт 14 форми «Повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівлі», не містить посилань на експертні, нормативні, технічні та інші документи, які підтверджують наявність умов застосування даної процедури закупівлі, а саме; «електричної енергії» як товару.
Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом. Постачання електричної енергії як товару у розумінні цього закону та Закону України «Про природні монополії» не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності.
Крім того, у зведеному переліку суб’єктів природних монополій, який ведеться Антимонопольним комітетом України відповідно до частини 2 статті 5 Закону України «Про природні монополії» від 20.04.2000 №1682-ІІІ (із змінами) на підставі реєстрів суб’єктів природних монополій у сфері житлово-комунального господарства, що формуються національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, станом на 30.11.2019 та станом на 31.12.2019 суб’єкт господарювання, з яким Замовником укладено угоду, щодо природної монополії – постачання електричної енергії як товару, відсутній.
Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, станом на 30.09.2019 видано суб’єктам господарювання близько 700 ліцензій на постачання електричної енергії споживачу.
Прикінцеві та перехідні положення Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачають надання тимчасово у період з 01.01.2019 по 31.12.2020 універсальних послуг постачальником універсальних послуг бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності. Універсальна послуга включає в себе постачання Замовникам електричної енергії як товару з одночасним наданням послуг з її постачання.
Таким чином, замовники отримали законодавчу можливість та право користуватися послугами постачальника універсальних послуг. Проте, це є правом замовника, а не його обов’язком.
З огляду на зазначене, здійснення закупівель електричної енергії як товару споживачами, які є замовниками у розумінні Закону має здійснюватися за основною процедурою закупівлі – відкриті торги.
Слід зазначити, що Замовником на підтвердження відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку не проводилися відкриті торги для закупівлі електричної енергії, які були відмінені через відсутність достатньої кількості учасників.
Отже, Замовник застосував переговорну процедуру закупівлі електричної енергії як товару без наявних підстав, передбачених пунктом 2 частини другої статті 35 Закону в редакції, яка була чинною на час проведення процедури закупівлі.
Усунення порушень
Звіт замовника від 21.09.2020
На виконання вимог висновку Управління Східного офісу Держаудитслужби в Донецькій області про наявність або відсутність порушень законодавства по закупівлі UA-2019-12-27-000583-a Маріупольське ВМПУ повідомляє.
Тендерний комітет Маріупольського ВМПУ прийняв до уваги висновки Управління Східного офісу Держаудитслужби в Донецькій області та буде будувати свою роботу при закупівлі електричної енергії з урахуванням висновків по закупівлі UA-2019-12-27-000583-a.
З метою усунення порушень договір з ТОВ «Донецькі електричні мережі» буде розірвано з дотриманням положень Господарського кодексу України, Цивільного кодексу України, Закону України «Про ринок електричної енергії», Постанови НКРЕКП «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії» від 14.03.2018 № 312 після проведення спрощеної процедури закупівлі для закупівлі електричної енергії на залишок календарного 2020 року, укладання нового договору з переможцем процедури закупівлі, повідомлення поточного постачальника електричної енергії.
Запити й пояснення
16.09.2020 · Замовник: Про надання роз'яснень до висновку про результати проведення моніторингу закупівлі № UA-2019-12-27-000583-a
Керівництво Маріупольського вищого металургійного професійного училища звертається до вас з проханням надання роз’яснень до висновку про результати проведення моніторингу закупівлі № UA-2019-12-27-000583-a
1) Щодо встановлення у договорі ціни за постачання електроенергії :
В ч.3 ст. 63 Закону України «Про ринок електричної енергії» - Постачальник надає універсальні послуги за економічно обґрунтованими, прозорими та недискримінаційними цінами, що формуються ним відповідно до методики (порядку), затвердженої Регулятором, що вказано в п.5 Угоди про закупівлю електричної енергії на 2020 рік до договору №648 від 01.01.2019р «про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг» від 16 січня 2020 року без номера, сканкопія угоди додається ) та включають, зокрема:
-ціну купівлі електричної енергії на ринку електричної енергії,
- ціну (тариф) на послуги постачальника універсальних послуг,
- ціни (тарифи) на послуги оператора системи передачі та оператора системи розподілу відповідно до укладених договорів про надання відповідних послуг.
Договором №648 від 01.01.2019р «Про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг» ( форма якого відповідає типовому договору, форма якого наведено в Постанові №312 від 14.03.2018р «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії»), зазначено у пункті 2.1 договору – «Постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість спожитої (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.»
Також вище наведений факт підтверджується рахунком за спожиту електричну енергію за договором №648, сканкопія рахунку додається.
Постачальник універсальних послуг оприлюднює ціни на універсальні послуги не пізніше ніж за 20 днів до їх застосування.
Для забезпечення постачання електричної енергії споживачам постачальник універсальних послуг здійснює купівлю-продаж електричної енергії на ринку електричної енергії за вільними цінами. Методика (порядок) розрахунку ціни електричної енергії, що застосовується постачальником універсальних послуг при формуванні цін на універсальні послуги, затверджується Регулятором.
Ціна (тариф) на послуги постачальника універсальних послуг визначається за результатами проведення конкурсу з визначення постачальника універсальних послуг.
Якщо конкурс на визначення постачальника універсальних послуг не відбувся, ціна (тариф) на послуги тимчасово призначеного постачальника універсальних послуг встановлюється Регулятором відповідно до затвердженої ним методики із дотриманням вимог статті 7 цього Закону.
Не порушуючи вишенаведеного нормативного регулювання, МВМПУ в п.5 Угоди встановила суму, вказавши , що ціна формується відповідно до методики, затвердженою регулятором та включає зокрема, ціну купівлі електричної енергії на ринку електричної енергії, ціну на послуги постачальника універсальних послуг, ціну на послуги оператора системи передачі та оператора системи розподілу відповідно до укладених договорів про надання відповідних послуг.
2) Щодо визначення предмету закупівлі та оформлення договору :
Маріупольськім ВМПУ , укладеною 16 січня 2020 року угодою про закупівлю електричної енергії на 2020 рік (далі – Угода) здійснило приєднання до договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг №648 від 01.01.2019 р.
В ч.4 ст. 63 Закону України «Про ринок електричної енергії» - Постачальник універсальних послуг здійснює постачання електричної енергії у порядку, визначеному правилами роздрібного ринку, та на умовах договору постачання універсальних послуг.
Договір про постачання універсальних послуг є публічним договором приєднання та розробляється постачальником універсальної послуги на підставі типового договору, форма якого затверджується Регулятором. Постачальник універсальних послуг розміщує договір постачання універсальних послуг на своєму офіційному веб-сайті.
Згідно ст. 634 ЦКУ договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.
Згідно п.93 ч.1 ст1 Закону України «Про ринок електричної енергії»
універсальна послуга - постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам, що гарантує їхні права бути забезпеченими електричною енергією визначеної якості на умовах, визначених відповідно до цього Закону, на всій території України
Згідно ст. 712. ЦКУ за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.
Згідно п.68 ч.1 ст.1. Закону України «Про ринок електричної енергії» постачання електричної енергії - продаж, включаючи перепродаж, електричної енергії;
Предметом закупівлі являється товар - електрична енергія , виходячи з того , що постачання електричної енергії відноситься до продажу електричної енергії
В п.2 Угоди закріплено, що предметом даної угоди є закупівля електричної енергії (далі – Товар), що цілком відповідає вищевикладеному нормативному регулюванню.
3) Щодо доцільності обрання процедурою закупівлі саме переговорну процедуру
«Правила роздрібного ринку електричної енергії» (далі – Правил), затверджені Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №312 «Про затвердження правил роздрібного ринку електричної енергії»: пункт 1.2.15: «На роздрібному ринку не допускається споживання (використання) електричної енергії споживачем без укладення відповідно до цих Правил договору з електропостачальником та інших договорів, передбачених цими Правилами». - Закон України "Про ринок електричної енергії"
Відповідно до абз. 4 п. 13 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» упродовж двох років з 1 січня 2019 року електропостачальник ТОВ «ДОНЕЦЬКІ ЕНЕРГЕТИЧНІ ПОСЛУГИ», який створено в результаті здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу та отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії та виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, на якій до відокремлення провадив свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом вертикально інтегрований суб’єкт господарювання.
Відповідно до змін внесених Законом України від 23.11.2018 №2628-VIII до пункту 13 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії», «Тимчасово, на період з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2020 року, універсальні послуги, крім побутових та малих непобутових споживачів, надаються постачальникам таких послуг також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності та іншим споживачам, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт.
У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності та на інших споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт, поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом України «Про ринок електричної енергії» для малих непобутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону».
Постачальник надає універсальні послуги за економічно обґрунтованими, прозорими та недискримінаційними цінами, що формуються відповідно до методики (порядку), затвердженої Регулятором.
Враховуючи вимоги статті 63 Закону України «Про ринок електричної енергії», а саме «у межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг», закупівля універсальних з постачання електричної енергії може бути здійснення шляхом проведення переговорної процедури на підставі п. 2 ч. 2 ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» з постачальником універсальних послуг на території Донецької області відповідно до отриманої ліцензії (постанова про видачу ліцензії НКРЕКП №429 від 14.06.2018) ТОВ «ДОНЕЦЬКІ ЕНЕРГЕТИЧНІ ПОСЛУГИ». Згідно з рішенням Кабінету Міністрів України за результатами конкурсу, проведеного в порядку, затвердженому Кабінетом Міністрів України.
На території Донецької області визначено постачальника універсальних послуг - ТОВ «ДОНЕЦЬКІ ЕНЕРГЕТИЧНІ ПОСЛУГИ» (код ЄДРПОУ - 42086719). протягом періоду, визначеного абзацом четвертим пункту 13 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії» (далі – Закон), функції постачальників універсальних послуг можуть виконувати виключно електропостачальники, створені у результаті здійснення заходів з відокремлення операторів системи розподілу (кількість приєднаних споживачів до системи розподілу яких перевищує 100 тисяч) у вертикально інтегрованих суб’єктів господарювання, які до відокремлення провадили свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом на закріпленій території.
На підставі вищенаведеного та відповідно до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) від 14.06.2018 №429 «Про видачу ліцензії з постачання електричної енергії споживачу» ТОВ «ДОНЕЦЬКІ ЕНЕРГЕТИЧНІ ПОСЛУГИ» (код ЄДРПОУ - 42086719) є єдиним ліцензованим суб’єктом господарювання, який виконує функції постачальника універсальних послуг на території Донецької області
Причини та обставини, якими керувався замовник під час застосування переговорної процедури закупівлі: • відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку постачальника універсальних послуг; • відсутність при цьому альтернативи.
Документи, що посвідчують наявність застосування переговорної процедури закупівлі:
• Законом України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 № 922-VIII (зі змінами);
• Ліцензійний реєстр Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, станом на 30.11.2019;
• Законом України від 13.04.2017 № 2019-VIII "Про ринок електричної енергії";
• Результати моніторингу виконання вертикально інтегрованими суб’єктами господарювання вимог пункту 13 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону щодо створення відповідних суб’єктів господарювання, які отримали ліцензії з постачання електричної енергії споживачу, відповідно до вимог постанови НКРЕКП від 27.12.2017 №1469, НКРЕКП було повідомлено КМУ листом від 07.08.2018 №7034/21.1/7-18.
Враховуючи вищевикладене та надані копії підтвердних документів просимо зазначити як висновок за підсумками моніторингу відповідає наявним документам, які підтверджують правильність та обґрунтованість обраної процедури закупівлі, оформлення документів, оскільки фактично відбувається отримання універсальної послуги.