Висновок
За результатами аналізу питання дотримання підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі, визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, своєчасності укладання договору та його оприлюднення – порушень не установлено.
Зобов'язання
-
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 26 серпня 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, наявність підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі, правильність заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, своєчасність укладання договору про закупівлю відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» у редакції, що діє з 19.04.2020 року (далі – Закон) та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Департаменту інформаційних технологій Дніпровської міської ради (далі – Замовник) на 2020 рік, протокольне рішення уповноваженої особи від 25.06.2020 №14, від 01.07.2020 №18, повідомлення про намір укласти договір, опубліковане в електронній системі закупівель від 01.07.2020, договір від 16.07.2020 №16/07-20, пояснення Замовника, отримані через електронну систему закупівель.
Відповідно до частини першої статті 20 Закону відкриті торги є основною процедурою закупівлі, а відповідно до статті 40 Закону переговорна процедура закупівлі – це процедура, що використовується замовником як виняток за наявності виключного переліку підстав.
Моніторингом установлено, що Замовником для проведення переговорної процедури закупівлі визначено підставу пункт 2 частини 2 статті 40 Закону, а саме – необхідність захисту прав інтелектуальної власності.
Згідно з обґрунтуванням, підставами для підтвердження прав інтелектуальної власності є, зокрема, договір передачі авторських прав від 04.06.2020, укладений між ТОВ «СІЕТ» (далі – Правовласник) та ТОВ «СІЕТ ХОЛДИНГ» (далі – Правонабувач), згідно з яким Правовласник передає (здійснює відчуження) Правонабувачу в повному обсязі виключні майнові авторські права на об’єкти інтелектуальної власності, зокрема, комп’ютерні програми.
Статтею 51 Закону України «Про авторське право і суміжні права» передбачено, що захист особистих немайнових і майнових прав суб’єктів авторського права і суміжних прав здійснюється в порядку, встановленому адміністративним, цивільним і кримінальним законодавством.
З урахуванням тієї обставини, що програмне забезпечення, на яке ТОВ «СІЕТ ХОЛДИНГ» має виключне майнове авторське право, до якого у відповідності до вимог чинного законодавства щодо його захисту, у тому числі ст..432,439 Цивільного кодексу України та статті 51, 52 Закону «Про авторське право і суміжні права» та встановлюються особливості захисту таких прав, наявні підстави для застосування як винятку переговорної процедури з підстав, в тому числі необхідності проведення закупівлі, пов’язаної із захисту прав інтелектуальної власності.
Запити й пояснення
11.08.2020 · ДАСУ: Про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі «Послуги з постачання медичної інформаційної системи «Програмне забезпечення для управління системою охорони здоров’я м. Дніпра» (медичної інформаційної системи «Каштан») інформацію опубліковано в електронній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-07-01-008328-a, відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» постала потреба в отриманні пояснень.
Відповідно до інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель встановлено, що Департаментом інформаційних технологій Дніпровської міської ради відкриті торги на закупівлю медичної інформаційної системи (МІС) не проводились, в той час, коли на ІТ - ринку України в наявності є значна кількість МІС.
1. Чому не здійснювалася закупівля шляхом застосування однієї з конкурентних процедур?
2. Надати вичерпну інформацію в якій частині потребує захисту інтелектуальна власність ТОВ «СІЕТ ХОЛДІНГ», право користування якої надано Департаменту інформаційних технологій Дніпровської міської ради.
3. Надати вичерпну інформацію про підрозділ міської ради м. Дніпра, який забезпечує підтримку та адміністрування медичної інформаційної системи. Зазначити, на яких умовах комунальні заклади охорони здоров’я використовують медичну інформаційну систему «Каштан».
4. Надати інформацію про створення комплексної системи захисту інформації програмно-апаратного комплексу (серверу) на якому встановлено програмне забезпечення МІС «Каштан», на якому обробляються персональні дані пацієнтів.
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
14.08.2020 · Замовник: Надання пояснення у межах проведення моніторингу закупівлі "Послуги з постачання медичної інформаційної системи "Програмне забезпечення для управління системою охорони здоров'я м. Дніпра" (медичної інформаційної системи "Каштан", ідентифікатор UA-2020-07-01-008328-a/)
Стосовно не проведення конкурентних процедур по закупівлі МІС.
Департаментом інформаційних технологій Дніпровської міської ради (далі - Департамент) в січні 2019 року було проведено закупівлю «Послуги з постачання медичної інформаційної системи «Програмне забезпечення для управління системою охорони здоров’я м. Дніпра» за процедурою відкриті торги, очікувана вартість закупівлі – 2 810 000,00 грн., ідентифікатор закупівлі - UA-2019-01-28-003771-b.
У закупівлі взяли участь три учасника, переможцем закупівлі за результатом аукціону та оцінки учасників визнано ТОВ «СІЕТ Холдинг», з яким укладено договір № 0103/1-19 від 01.03.2019 на суму 2 605 900,00 грн.
Необхідно зазначити, що процедура відкриті торги відповідно до ч. 1 статті 20 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) - є основною процедурою закупівлі.
Під час проведення відкритих торгів при проведенні закупівлі UA-2019-01-28-003771-b департаментом дотримано принципи, зазначені ст. 5 Закону, а саме:
1) добросовісна конкуренція серед учасників;
2) максимальна економія, ефективність та пропорційність;
3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них;
5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;
6) запобігання корупційним діям і зловживанням.
В подальшому, дійсно, проводились переговорні процедури на умовах застосування, передбачених Законом.
Щодо надання вичерпної інформації, в якій частині потребує захисту інтелектуальна власність ТОВ «СІЕТ ХОЛДІНГ», право користування якою надано департаменту інформаційних технологій.
Протягом 2019-2020 років в місті Дніпрі у відповідності до постанови КМУ від 25.04.2018 р. № 411 «Деякі питання електронної системи охорони здоров’я» здійснюється поетапне встановлення програмного забезпечення для управління системою охорони здоров’я м. Дніпра, яке по суті є медичною інформаційною системою (далі - МІС) та розглядається як інформаційно-технологічна платформа з різними сервісами, пов’язаними як з безпосереднім наданням медичних послуг (включаючи системи комплексної автоматизації діяльності медичних закладів, телемедицину, електронну систему охорону здоров’я (ЕСОЗ, eHealth тощо), аналітичними та статистичними завданнями в галузі медицини, комунікації із закладами охорони здоров’я, так і з завданнями контролю за якістю, обґрунтованістю надання медичних послуг, призначення медикаментів (включаючи перехід до електронних рецептів), раціональним використанням бюджетних коштів.
Департамент інформаційних технологій Дніпровської міської ради (далі - ДІТ) забезпечує придбання та впровадження медичної інформаційної системи МІС в місті Дніпро згідно пункту 2 розпорядження міського голови від 16.10.2018 № 1412-р «Про впровадження медичної інформаційної системи «Програмне забезпечення для управління системою охорони здоров’я м. Дніпра» (далі - Розпорядження).
З метою виконання постанови КМУ від 25.04.2018 р. № 411, Розпорядження міського голови та у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі», листів департаменту охорони здоров’я Дніпровської міської ради від 14.01.2019 № 8/177, від 20.08.2019 № 8/4932 та від 04.12.2019 № 8/902, ДІТ протягом 2019 року було оголошено та проведено закупівлі (за процедурою відкриті торги та переговорна процедура) UA-2019-12-05-003947-b, UA-2019-08-21-003047-c, та UA-2019-01-28-003771-b.
Переможцем зазначених закупівель було визнано ТОВ «СІЕТ ХОЛДІНГ».
У 2020 році на виконання Розпорядження та згідно з резолюцією міського голови до листа департаменту охорони здоров’я Дніпровської міської ради (далі - ДОЗ) від 11.06.2020 № 8/2972, яким було погоджено проведення публічних закупівель згідно комерційних пропозицій ТОВ «СІЕТ ХОЛДІНГ», як законного правовласника інтелектуальних прав на медичну інформаційну систему «Каштан», з метою впровадження медичної інформаційної системи в закладах охорони здоров’я, підпорядкованих Дніпровській міській раді, ДІТ було розпочато підготовку нової закупівлі.
В ході підготовки зазначеної закупівлі ТОВ «СІЕТ ХОЛДІНГ» було надано авторські свідоцтва на виключні майнові права на об’єкти інтелектуальної власності, а саме:
- твір «Комп’ютерна програма «Система Каштан» - система бухгалтерського і фінансового аналізу», майнові права на яку зареєстровані свідоцтвом № 12182 від 08.02.2005;
- твір «Комп’ютерна програма «Система «СІЕТ-MedControl» - система оперативного управління обміном медичною статистичною інформацією», майнові права на яку зареєстровані свідоцтвом № 14972 від 07.12.2005;
- твір «Комп’ютерна програма «Система «СІЕТ-Сost Accounting» - система розрахунку собівартості наданих послуг», майнові права на яку зареєстровані свідоцтвом № 17719 від 28.08.2006;
- твір «Комп’ютерна програма «Система «СІЕТ-ОЕСМ» - система оперативного контролю виконання розпоряджень та кореспонденції», майнові права на яку зареєстровані свідоцтвом № 17720 від 28.08.2006;
- твір «Програмний продукт «Автоматизований програмний комплекс «Профргляд» («АПК «Профогляд»), майнові права на яку зареєстровані свідоцтвом № 54729 від 13.05.2014;
- твір «Компютерна програма «Медична інформаційна система «Каштан-Лайт», майнові права на яку зареєстровані свідоцтвом № 54730 від 13.05.2014;
- твір «Програмний продукт «Комплекс комп’ютерних програм «Медична інформаційна система «Каштан» («МІС «Каштан»), майнові права на яку зареєстровані свідоцтвом № 54731 від 13.05.2014;
- твір «Компютерна програма «Інформаційна система планування та моніторингу фінансування закладів за моделлю діагностично-споріднених груп «FinHealth», майнові права на яку зареєстровані свідоцтвом № 97681 від 25.05.2020.
Вищезазначені свідоцтва оприлюднені в Офіційних бюлетенях «Авторське право і суміжні права» за 2012-2020 роки, розміщених на офіційному сайті міністерства економіки, торгівлі та сільського господарства України.
Необхідно зазначити, що відповідно до ст. 1 Закону України “Про авторське право i суміжні права” комп’ютерна програма - набір інструкцій у вигляді слів, цифр, кодів, схем, символів чи у будь-якому іншому вигляді, виражених у формі, придатній для зчитування комп’ютером, які приводять його у дію для досягнення певної мети або результату (це поняття охоплює як операційну систему, так і прикладну програму, виражені у вихідному або об’єктному кодах).
Крім того, відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 8 Закону України “Про авторське право i суміжні права” комп’ютерні програми є об’єктами авторського права.
Статтею 18 Закону України “Про авторське право i суміжні права” авторське право на комп’ютерні програми охороняються як літературні твори. Така охорона поширюється на комп’ютерні програми незалежно від способу чи форми їх вираження. Тобто, будь-якої форми вираження комп’ютерної програми.
А єдиним критерієм визначення прийнятності програми для захисту є її оригінальність у значенні, що це власне інтелектуальне творіння автора.
Статтею 51 Закону України «Про авторське право і суміжні права» передбачено, що захист особистих немайнових і майнових прав суб’єктів авторського права і суміжних прав здійснюється в порядку, встановленому адміністративним, цивільним і кримінальним законодавством.
Відповідно до Узагальнення Верховного Суду України від 01.01.2006 «Узагальнення застосування судами законодавства у справах про адміністративні правопорушення у сфері інтелектуальної власності (статті 51-2, 164-9 КпАП)» незаконним використанням об'єкта права інтелектуальної власності вважається оприлюднення, опублікування, відтворення, розповсюдження без згоди автора (власника патенту чи свідоцтва) літературного або художнього твору, фонограми, відеограми, аудіовізуальних творів, передачі організації мовлення, комп'ютерної програми, бази даних, тощо.
У зв’язку з цим, з метою уникнення незаконного використання об'єкта права інтелектуальної власності ТОВ «СИЕТ ХОЛДІНГ», яке підтверджене наданими авторськими свідоцтвами, ДІТ проведено закупівлю за переговорною процедурою у відповідності до абз. 5 п. 2 ч. 2 ст. 40 Закону України «Про публічні закупівлі».
Необхідно зазначити, що комп’ютерні програми, як об’єкт авторського права, охороняються також міжнародним законодавством.
Так, відповідно до ч. 2 ст. 158 «УГОДИ ПРО АСОЦІАЦІЮ між Україною, з однієї сторони, та Європейським Союзом, Європейським співтовариством з атомної енергії і їхніми державами-членами, з іншої сторони» для цілей цієї Угоди права інтелектуальної власності включають авторське право, зокрема право на комп’ютерні програми і бази даних, а також суміжні права, права, пов’язані з патентами, зокрема патенти на винаходи у галузі біотехнологій, торговельні марки, фірмові найменування, якщо вони охороняються у формі виключного права інтелектуальної власності відповідним національним законодавством.
Висновок: З огляду на вищезазначене, враховуючи норми міжнародного та чинного законодавства України, комп’ютерні програми, як об’єкти авторського права та інтелектуальної власності , охороняються в повному обсязі, якщо це власне інтелектуальне творіння автора. Авторське право ТОВ «СІЕТ ХОЛДІНГ» на МІС «Каштан», як об’єкт інтелектуальної власності підтверджується наданими зареєстрованими свідоцтвами
Довідково: Враховуючи норми абз. 5 п. 2 ч. 2 ст. 40 Закону України «Про публічні закупівлі» ДІТ було підготовлено та оголошено 01.07.2020 закупівлю за переговорною процедурою на «Послуги з постачання медичної інформаційної системи «Програмне забезпечення для управління системою охорони здоров’я м. Дніпра» (медичної інформаційної системи «Каштан»)», очікувана вартість 6 790 240 грн, ідентифікатор закупівлі: UA-2020-07-01-008328-a.
Стосовно надання вичерпної інформації про підрозділ міської ради м. Дніпра, який забезпечує підтримку та адміністрування медичної інформаційної системи.
Відповідно до п. 2 розпорядження міського голови від 06.12.2019 № 1930-р «Про внесення змін до розпорядження міського голови від 16.10.2018 № 1412-р «Про впровадження медичної інформаційної системи «Програмне забезпечення для управління системою охорони здоров’я м. Дніпра» Департаменту надано доручення забезпечити придбання і впровадження МІС.
Стосовно умов використання комунальними закладами охорони здоров’я МІС «Каштан».
Комунальні заклади охорони здоров’я м. Дніпра користуються МІС «Каштан» на безоплатній основі.
Крім того, комунальними закладами охорони здоров’я м. Дніпра укладені з ТОВ «СІЕТ ХОЛДІНГ» договори щодо технічної підтримки на суму 1,20 грн. на рік.
Стосовно надання інформації про створення комплексної системи захисту інформації програмно-апаратного комплексу (серверу), на якому встановлено програмне забезпечення МІС «Каштан», на якому обробляються персональні дані пацієнтів.
Побудова МІС в м. Дніпро триває, а також триває створення комплексної системи захисту інформації програмно-апаратного комплексу (серверу), на якому встановлено програмне забезпечення МІС «Каштан», на якому обробляються персональні дані пацієнтів.