Полімерно-композитні люки та кришки люків

Висновок

За результатами аналізу розгляду тендерних пропозицій встановлено порушення пункту 1 частини першої статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі».

За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі в річному плані; відповідність вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі»; дотримання законодавства під час укладення договору про закупівлю; оприлюднення інформації щодо закупівлі – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», та підпунктом 14 пункту 6 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 23 жовтня 2016 р. № 18, Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявленого порушення в установленому законодавством порядку, зокрема вжити заходів відповідно до Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, не допускати виявлене порушення в подальшому, і відповідно до частини восьмої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Констатуюча частина

Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі в річному плані; відповідність вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі»; розгляд тендерних пропозицій; дотримання законодавства під час укладення договору про закупівлю; оприлюднення інформації щодо закупівлі.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік; оголошення про проведення процедури відкритих торгів ID: UA-2020-06-10-004992-c; тендерна документація, яка затверджена рішенням тендерного комітету від 10.06.2020 № 89; реєстр отриманих тендерних пропозицій; протоколи засідання тендерного комітету від 06.07.2020 № 103, від 14.07.2020 № 110 та від 17.07.2020 № 113; тендерні пропозиції ТОВ «Імпекс-Груп Україна», ТОВ «Проспекшн Індастрі» та ТОВ «Благо-Гарант-Плюс»; повідомлення про намір укласти договір; документи, надані переможцем торгів ТОВ «Благо-Гарант-Плюс» відповідно до частини шостої статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» та умов тендерної документації; пояснення від 31.07.2020, отримане від Комунального підприємства «Черкасиводоканал» Черкаської міської ради через електронний кабінет Держаудитслужби в електронній системі закупівель; договір від 05.08.2020 № 2070; звіт про результати проведення процедури закупівлі.

Під час моніторингу встановлено, що відповідно до пункту 2 протоколу засідання тендерного комітету від 14.07.2020 № 110 тендерну пропозицію ТОВ «Проспекшн Індастрі» відхилено на підставі частини першої статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі» через наявність підстав, встановлених статтею 17 цього Закону, а саме: у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань» (крім нерезидентів).

Так, пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 № 755 (зі змінами від 28.04.2020; далі – Закон № 755) зазначено перелік відомостей про юридичну особу, які повинні міститися в ЄДР, а саме: інформація про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник - юридична особа (крім політичних партій, структурних утворень політичних партій, професійних спілок, їх об’єднань, організацій профспілок, передбачених статутом профспілок та їх об’єднань, творчих спілок, місцевих осередків творчих спілок, організацій роботодавців, їх об’єднань, адвокатських об’єднань, торгово-промислових палат, об’єднань співвласників багатоквартирних будинків, релігійних організацій, державних органів, органів місцевого самоврядування, їх асоціацій, державних та комунальних підприємств, установ, організацій): прізвище, ім’я, по батькові (за наявності), дата народження, країна громадянства, серія та номер паспорта громадянина України або паспортного документа іноземця, місце проживання, реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), а також повне найменування та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому ця особа є кінцевим бенефіціарним власником, характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу). У разі відсутності в юридичної особи кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник - юридична особа, вноситься обґрунтована причина його відсутності.

При цьому, згідно із інформацією Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань ТОВ «Проспекшн Індастрі» зареєстровано 12.11.2014 та засновниками учасника є фізичні особи.

Попередня редакція Закону № 755 (зі змінами від 16.03.2020) не застосовувалася до юридичних осіб, засновниками яких є винятково фізичні особи. Тобто, їм не потрібно було подавати до ЄДР інформацію про бенефіціарних власників такої особи. Разом з тим, Законом України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» від 06.12.2019 № 361 (далі – Закон № 361), який набрав чинності 28.04.2020, ліквідували таку норму.

Однак, розділом Х Закону № 361 встановлено, що юридичні особи, зареєстровані до набрання чинності цим Законом, подають державному реєстратору інформацію про кінцевого бенефіціарного власника в обсязі, визначеному цим Законом, та структуру власності протягом трьох місяців з дня набрання чинності нормативно-правовим актом, яким буде затверджена форма та зміст структури власності. Наразі такий нормативно-правовий акт не затверджено та трьохмісячний перехідний період триває.

Крім того, у складі тендерної пропозиції ТОВ «Проспекшн Індастрі» надано довідку, в якій учасник повідомляє про дату своєї реєстрації 12.11.2014, тобто до набрання чинності Закону № 361, та інформацію про своїх кінцевих бенефіціарних власників.

З огляду на зазначене, підстава для відмови учаснику через відсутність інформації про кінцевого бенефіціарного власника може застосовуватися у разі, якщо таку інформацію повинен містити ЄДР на вимогу Закону № 755.

Отже, на порушення пункту 1 частини першої статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі» замовником безпідставно відхилено тендерну пропозицію ТОВ «Проспекшн Індастрі».

Усунення порушень

Звіт замовника від 17.08.2020

ЗАПЕРЕЧЕННЯ:

Із висновком Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області, щодо порушення законодавства у сфері публічних закупівель, а саме : положень ч. 1 статті 31 ЗУ «Про публічні закупівлі» стосовно безпідставного відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Проспекшн Індастрі» не погоджуємося.

Положеннями п. 9 ч. 1 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі», який є спеціальним законодавством до даної сфери правовідносин, імперативно визначено обов’язок Замовника беззаперечно відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо: у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань» (крім нерезидентів).

Водночас, відповідно до положень п. 9 частини 2 ст. 9 вказаного ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань» ( чинними на момент відхилення тендерної пропозиції) було чітко визначено, що в Єдиному державному реєстрі мають міститися такі відомості про юридичну особу, крім державних органів і органів місцевого самоврядування як юридичних осіб, як:

9) інформація про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник - юридична особа (крім політичних партій, структурних утворень політичних партій, професійних спілок, їх об’єднань, організацій профспілок, передбачених статутом профспілок та їх об’єднань, творчих спілок, місцевих осередків творчих спілок, організацій роботодавців, їх об’єднань, адвокатських об’єднань, торгово-промислових палат, об’єднань співвласників багатоквартирних будинків, релігійних організацій, державних органів, органів місцевого самоврядування, їх асоціацій, державних та комунальних підприємств, установ, організацій): прізвище, ім’я, по батькові (за наявності), дата народження, країна громадянства, серія та номер паспорта громадянина України або паспортного документа іноземця, місце проживання, реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), а також повне найменування та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому ця особа є кінцевим бенефіціарним власником, характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу). У разі відсутності в юридичної особи кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник - юридична особа, вноситься обґрунтована причина його відсутності;

Нагадаємо, що підчас розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ "ПРОСПЕКШН ІНДАСТРІ" було встановлено, що в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань взагалі відсутня будь-яка інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань», що стосується кінцевого бенефіціарного власника (ків) вказаної юридичної особи, що є беззаперечною підставою для відхилення тендерної пропозиції відповідно до положень п. 9 ч. 1 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі».

При цьому, на Замовника не покладено обов’язку іншим чином визначати, встановлювати або підтверджувати іншими документами відомості щодо кінцевого бенефіціарного власника, не інакше як у спосіб, передбачений п. 9 ч. 1 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі» шляхом отримання відомостей із ЄДР, що і було зроблено Замовником.

Водночас, ТОВ "ПРОСПЕКШН ІНДАСТРІ", подаючи тендерну пропозицію та розуміючи, що відсутність даної інформації про кінцевого бенефіціарного власника є підставою для її відхилення, мав подбати про включення такої інформації в ЄДР до прийняття рішення про відхилення тендерної пропозиції, що не становило для останнього додаткових надмірних зусиль. І як приклад: наразі, інформація щодо бенефіціарних власників ТОВ "ПРОСПЕКШН ІНДАСТРІ» включена до ЄДР.

При цьому, вважаємо безпідставними посилання Держаудитслужби на приписи ч. 4 розділу X ЗУ «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення», щодо звільнення заявника від обов’язку подавати державному реєстратору інформацію про кінцевих бенефіціарних власників (контролерів) на строк, який спливає після закінчення трьох місяців з дня набрання чинності нормативно-правовим актом, яким буде затверджена форма та зміст структури власності. А оскільки такий нормативний акт не прийнято, а заявник був зареєстрований в реєстрі юридичних осіб до набрання чинності цим законом ( тобто до 28.04.2020 року) тому на думку Держаудитслужби дотримання Замовником п. 9 ч. 1 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі» щодо вказаного заявника є необов’язковим.

Із даним твердженням погодитись неможливо, оскільки по-перше: як зазначалось вище, вимоги п. 9 ч. 1 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі» є імперативними та обов’язковими для застосування Замовником, незалежно від підстав відсутності інформації щодо бенефіціарних власників юридичної особи в ЄДР. По-друге: положення Закону «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» не звільняють юридичних осіб, які були зареєстровані до набрання чинності цим Законом (та зокрема засновниками яких були виключно фізичні особи) від обов’язку подання до ЄДР відомостей про бенефіціарних власників із моменту набрання таким Законом законної сили (тобто з 28.04.2020 року), оскільки визначає відтермінування такого строку лише щодо відомостей про власності бенефіціарного власника до часу набрання чинності нормативно-правовим актом, яким буде затверджена форма та зміст структури власності. Натомість, інші відомості про бенефіціарного власника ( зокрема : ПІБ, дата народження, країна громадянства серія та номер паспорта, країна громадянства для таких юридичних осіб підлягають внесенню саме з моменту набрання чинності Закону «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення», яким було внесено зміни до п. 9 ч.2 ст. 9 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань».

Окремо, звертаємо увагу, що відповідно до ч. 4 статті 3 ЗУ «Про публічні закупівлі» відносини, що пов’язані із сферою публічних закупівель, регулюються виключно цим Законом і не можуть регулюватися іншими законами, крім випадків, встановлених цим Законом.

Враховуючи, що положення ЗУ «Про публічні закупівлі», зокрема в частині застосування приписів п. 9 ч. 1 ст. 17 та п. 1. ч. 1 ст. 31 не містить жодних застережень щодо врегулювання таких питань іншими Законами, тому посилання Держаудитслужби на необхідність застосування Замовником приписів Закону «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» під час прийняття рішення про відхилення тендерної пропозиції є протиправним та такими, що суперечить вищевказаним положенням ЗУ «Про публічні закупівлі», як спеціального закону для даних правовідносин, а відповідний висновок Держаудитслужби фактично змінює встановлену процедуру проведення закупівель на користь третьої особи - ТОВ "ПРОСПЕКШН ІНДАСТРІ".

Водночас, повідомляємо, що КП «Черкасиводоканал» не погоджуючись із таким висновком Держаудитслужби має намір використати своє право на звернення до суду про оскарження такого висновку у строки, визначені ЗУ «Про публічні закупівлі», про що проінформує у системі закупівель.

Запити й пояснення