Висновок
За результатами аналізу наявності підстав застосування переговорної процедури закупівлі встановлено порушення пункту 2 частини другої статті 35 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, наявності закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, своєчасності укладання договору – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області зобов’язує вжити заходів щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом припинення зобов’язань за договором з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України, та протягом п'яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 12 серпня 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, наявності закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, наявності підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (у редакції Закону, що діяв до 19 квітня 2020 року, далі – Закон), своєчасності укладання договору.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Управління житлово-комунального господарства та будівництва Ніжинської міської ради (далі – Замовник) на 2020 рік, протокол проведення переговорів від 13.01.2020, протокол засідання тендерного комітету від 14.01.2020, повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури від 14.01.2020, договір про постачання електричної енергії від 21.01.2020 №85-ТП/20 (далі – Договір), укладений Замовником з Товариством з обмеженою відповідальністю «Енера Чернігів» (далі – ТОВ «Енера Чернігів»), пояснення Замовника на запит Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області, яке оприлюднено в електронній системі закупівель 27.07.2020.
Аналізом питання наявності підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що Замовник під час застосування переговорної процедури опублікував в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір з ТОВ «Енера Чернігів» у пункті 13 якого зазначив умову застосування переговорної процедури, визначену пунктом 2 частини другої статті 35 Закону, зокрема: «Відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи». Про що також було зазначено в протоколі проведення переговорів від 13.01.2020.
При цьому у пункті 14 «Форми повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури» Замовник зазначив про відсутність конкуренції та, що єдиним постачальником універсальних послуг на території замовника є ТОВ «Енера Чернігів», згідно з переліком суб’єктів господарювання, створених у результаті здійснення заходів з відокремлення та отримали ліцензію НКРЕКП з постачання електричної енергії споживачу та на яких покладено функцію постачальника універсальних послуг на закріпленій території.
Відповідно до частини першої статті 63 Закону України «Про ринок електричної енергії» тимчасово на період з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2020 рік включно універсальні послуги, окрім побутових та малих непобутових споживачів, надаються постачальником таких послуг, також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності та іншим споживачам, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт. У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності та на інших споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт, поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом України «Про ринок електричної енергії» для малих непобутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону. Постачальник універсальних послуг не може відмовити побутовому та малому непобутовому споживачу, які знаходяться на території здійснення його діяльності, в укладенні договору постачання електричної енергії. Крім цього, Замовник у своєму письмовому поясненні від 27.07.2020 зазначив, що при обранні переговорної процедури закупівлі електричної енергії замовник керувався листом Державної казначейської служби (від 16.10.2019 № 16-06-06/17717), що можна знайти за посиланням https://zakon.rada.gov.ua.
Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальних громад установлює Закон. Згідно із пунктом 18 частини першої статті 1 Закону предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом.
Відповідно до пункту 5 розділу ІІ Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 17.03.2016 № 454, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26 березня 2016 року № 448/28578, якщо під час здійснення закупівлі товарів передбачається також закупівля послуги (послуг), пов'язаної (пов'язаних) з поставкою товарів (зокрема послуги з транспортування, установки, монтажу, наладки, інсталяції програмного забезпечення, навчання персоналу тощо), предметом закупівлі в такому разі є товари за умови, що вартість такої послуги (таких послуг) не перевищує вартості самих товарів.
Відповідно до інформації оприлюдненій в електронній системі закупівель Замовник визначив вид предмета цієї закупівлі як «товар» за кодом 09310000-5 – «Електрична енергія» національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 року № 1749.
Водночас, відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом.
Постачання електричної енергії у розумінні цього закону не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності.
Слід зазначити, що ТОВ «Енера Чернігів», з яким Замовник уклав договір про постачання електричної енергії, відсутнє у переліку природних монополій Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, які проводять діяльність у сфері енергетики, станом на 31.12.2019 та 31.01.2020. Перелік доступний на сайті регулятора за посиланням http://www.nerc.gov.ua та Антимонопольного комітету України за посиланням http://www.amc.gov.ua.
Отже, враховуючи зазначене вище, Замовник застосував переговорну процедуру закупівлі електричної енергії без підстав, передбачених пунктом 2 частини другої статті 35 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 18.08.2020
Управління ЖКГ та будівництва надає пояснення до аудиторського звіту та вважає, що вид предмета закупівлі за ДК 021:2015 - 09310000-5 – «Електрична енергія» визначено відповідно до Закону №922 та Порядку №454. Крім того, переговорна процедура закупівля застосована, як виняток, внаслідок чого договір про закупівлю електричної енергії на умовах універсальної послуги укладено з постачальником універсальних послуг–ТОВ “Енера Чернігів”, за відсутності при цьому альтернативи, оскільки універсальні послуги на території Чернігівської області надаються виключно ТОВ "Енера Чернігів"
Запити й пояснення
27.07.2020 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі електричної енергії (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2020-01-14-000281-b) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», постала потреба в отриманні пояснень.
В розумінні Закону України «Про ринок електричної енергії» постачання електричної енергії не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності. Закупівля товарів, робіт і послуг, у тому числі електричної енергії, споживачами, які є замовниками згідно з положеннями Закону України «Про публічні закупівлі», має здійснюватися за основною процедурою закупівлі - відкритими торгами. Переговорна процедура застосовується як виняток у вичерпному переліку випадків.
Враховуючи зазначене, просимо надати обґрунтовану відповідь з яких підстав Вами було проведено переговорну процедуру по закупівлі електричної енергії на підставі частини другої статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі» (відсутність конкуренції на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи), та укладено договір з ТОВ «Енера Чернігів», яке відсутнє в переліку природних монополій Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг?
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
27.07.2020 · Замовник: Лист-пояснення щодо вибору процедури закупівель електричної енергії бюджетною організацією
Протягом періоду, визначеного абзацом четвертим пункту 13 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії» 13 квітня 2017 року № 2019-VIII (далі - Закон), функції постачальників універсальних послуг можуть виконувати виключно електропостачальники, створені у результаті здійснення заходів з відокремлення операторів системи розподілу (кількість приєднаних споживачів до системи розподілу яких перевищує 100 тисяч) у вертикально інтегрованих суб’єктів господарювання, які до відокремлення провадили свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом на закріпленій території, що визначалася як область, міста Київ та Севастополь, Автономна Республіка Крим. На території замовника таким постачальником є - Товариство з обмеженою відповідальністю «Енера Чернігів» (код ЄДРПОУ 41823846). Відповідно до частини першої статті 63 Закону тимчасово на період з 1 січня 2019 р. по 31 грудня 2020 р. включно універсальні послуги, окрім побутових та малих непобутових споживачів, надаються постачальником таких послуг, також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності та іншим споживачам, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт. У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності та на інших споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт, поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом України «Про ринок електричної енергії» для малих непобутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону. Постачальник універсальних послуг не може відмовити побутовому та малому непобутовому споживачу, які знаходяться на території здійснення його діяльності, в укладенні договору постачання електричної енергії. Отже відповідно до вимог Закону упродовж двох років функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, яка визначається як область, міста Київ та Севастополь, Автономна Республіка Крим, виконує електропостачальник, який утворився під час відокремлення діяльності з розподілу електричної енергії від інших видів діяльності вертикально інтегрованого суб’єкта господарювання (обленерго). З переліком суб’єктів господарювання, створених у результаті здійснення заходів з відокремлення та отримали ліцензію НКРЕКП з постачання електричної енергії споживачу та на яких покладено функцію постачальника універсальних послуг на закріпленій території можна ознайомитися за посиланням: http://www.nerc.gov.ua. Постачання електричної енергії на умовах універсальної послуги здійснюється за економічно обґрунтованими, прозорими та недискримінаційними цінами, які формуються відповідно до затвердженої НКРЕКП методики.
Також, при обранні процедури закупівлі електричної енергії замовник керувався листом Державної казначейської служби, що можна знайти за посиланням https://zakon.rada.gov.ua/rada/show/v7717840-19#Text та керуючись чинним законодавтвом.
18.08.2020 · Замовник: Роз'яснення щодо висновку
Управління ЖКГ та будівництва надає пояснення до аудиторського звіту та вважає, що вид предмета закупівлі за ДК 021:2015 - 09310000-5 – «Електрична енергія» визначено відповідно до Закону №922 та Порядку №454. Крім того, переговорна процедура закупівля застосована, як виняток, внаслідок чого договір про закупівлю електричної енергії на умовах універсальної послуги укладено з постачальником універсальних послуг–ТОВ “Енера Чернігів”, за відсутності при цьому альтернативи, оскільки універсальні послуги на території Чернігівської області надаються виключно ТОВ "Енера Чернігів"