ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 – «Реконструкція вул. Яворницького у м. Дніпрі (Соборний район)» (ДК 021:2015: 45300000-0 Будівельно-монтажні роботи)

У межах проведення моніторингу закупівлі робіт ДК 021:2015: 45300000-0 — Будівельно-монтажні роботи (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-05-12-004195-b) відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», постала потреба в отриманні пояснення з наступного питання.

1. Чому при розгляді тендерної пропозиції переможця не враховані вимоги пункту 1.6. Розділ 3. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції та Додатку №8 до Документації та не відхилено тендерну пропозицію, як таку що не відповідає вимогам тендерної документації. Так, відповідно до пункту 1.6. Розділ 3. «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції», тендерна пропозиція повинна складатися з Інформації про відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі в тому числі технічному завданню (згідно з Додатком 8 до тендерної документації). Проте, учасником, переможцем торгів у складі тендерної пропозиції не надано зазначену Інформацію згідно з Додатком 8 «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі».

Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.

Департамент благоустрою та інфраструктури (далі – Замовник) розглянув запит про надання пояснень Східного офісу Держаудитслужби, який надійшов у процесі проведення моніторингу закупівлі робіт ДК 021:2015: 45300000-0 — Будівельно-монтажні роботи (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-05-12-004195-b). Проаналізувавши інформацію наведену у запиті Замовник надає наступні пояснення, стосовно питання, зазначеного у запиті.

Відповідно до частини 3 Статті 22 Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», з урахуванням змін внесених Законом України від 19.09.2019 № 114-ІХ (далі – Закон) - тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Відповідно до підпункту 1.6 частини 1 розділу 3 нової редакції тендерної документації, затвердженої протоколом від 25.05.2020 № 31/2-20, Замовником установлено наступну вимогу щодо складу тендерної пропозиції, а саме: тендерна пропозиція повинна складатися з інформації про відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі в тому числі технічному завданню (згідно з Додатком 8 до тендерної документації). На підтвердження вищезазначеної вимоги учасником ТОВ «Будівельна компанія «НОРМА» було надано у складі пропозиції довідку від 25.05.2020 №29 "Щодо відповідності пропозиції Додатку 8 тендерної документації", де учасник гарантує що тендерна пропозиція відповідає технічним, якісним та кількісним характеристика предмета закупівлі, в тому числі технічному завданню (згідно з Додатком 8 до тендерної документації (довідка додається).

У свою чергу Замовник у Додатку 8 до тендерної документації зазначає, що учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерної пропозиції документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, а саме:

● договірну ціну з пояснювальною запискою, локальними кошторисами, відомостями ресурсів до кожного локального кошторису або підсумкову відомість ресурсів, розрахунками загальновиробничих та адміністративних витрат на підставі обґрунтованої їх величини і структури підприємства учасника, розроблених у порядку та за формами, встановленими "Правилами визначення вартості будівництва" ДСТУ Б Д.1.1-1:2013. А також визначає умови розроблення учасником договірної ціни (на підставі наявної технічної специфікації), її виду, а також необхідності передбачення заходів щодо захисту довкілля.

У тендерній пропозиції учасником надано договірну ціну, що підтверджує ціну пропозиції учасника та усі розрахунки до неї, у тому числі: пояснювальну записку, розрахунки загальновиробничих та адміністративних витрат, підсумкову відомість ресурсів та локальні кошториси розроблені відповідно видів робіт та об’ємів, зазначених у технічному завданню до Додатку 8, що міститься у окремому файлі до тендерної документації Замовника. Також відповідно до вимоги Додатку 8 до тендерної документації учасником надано гарантійний лист від 25.05.2020 № 22 "Щодо застосування заходів із захисту довкілля".

Учасник ТОВ «Будівельна компанія «НОРМА» у повному обсязі задовольнив умови з надання інформації та документів зазначених у підпункті 1.6 частини 1 розділу 3 нової редакції тендерної документації, а також виконав усі інші вимоги установлені Замовником.

На підтвердження вищезазначеної інформації надаємо наступну інформацію та документи, які розміщено у електронній системі закупівель.

У межах проведення моніторингу закупівлі робіт ДК 021:2015: 45300000-0 — Будівельно-монтажні роботи (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-05-12-004195-b) відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», постала потреба в отриманні пояснення з наступних питань.

1. Чому при складанні тендерної документації Замовником не неузгоджені вимоги встановлені пунктом 2 нової редакції додатку 2 до Документації «Форма тендерної пропозиції» де зазначено вимоги щодо дотримання умов тендерної пропозиції протягом 90 календарних днів з дня розкриття тендерної пропозицій в той час, як у пункті 4 Розділу 3. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції зазначено, що тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Зазначеним вище не дотримано вимоги пункту 11 частини 2 статті 22 Закону.

2. Чому Замовником не дотримано вимоги частини третьої статті 17 та пункту 2 частини другої статті 22 Закону, а саме у тендерній документації (Нова редакція додатку 5 до тендерної документації) не встановлено способу документального підтвердження згідно із законодавством відсутності підстав передбачених пунктом 13 частини 1 статтті 17 Закону, а визначено надання Інформації в довільній формі.

3. Чому Замовником не внесені зміни до тендерної документації у вище зазначеній частині та проведені торги з визначенням переможця та укладено Договір.

Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.

Департамент благоустрою та інфраструктури (далі – Замовник) розглянув запит про надання пояснень Східного офісу Держаудитслужби, який надійшов у процесі проведення моніторингу закупівлі робіт ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 – «Реконструкція вул. Яворницького у м. Дніпрі (Соборний район)» (ДК 021:2015: 45300000-0 — Будівельно-монтажні роботи) (ID: UA-2020-05-12-004195-b). Проаналізувавши інформацію наведену у запиті Замовник надає наступні пояснення, стосовно питань, зазначених у запиті.

1. Відповідно до пункту 11 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (зі змінами) (далі – Закон) – у тендерній документації зазначаються такі відомості: строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.

Так у частині 4 розділу 3 нової редакції тендерної документації, затвердженої протоколом засідання тендерного комітету департаменту благоустрою та інфраструктури Дніпровської міської ради з питань інфраструктури міста, щодо внесення змін до тендерної документації від 25.05.2020 р. № 31/2-20 від 25.05.2020 р. зазначено, що тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій, що цілком відповідає нормам Закону. Проте, Замовником при публікації оголошення про проведення закупівлі, а саме, нової редакції додатку 2 до документації «Форма тендерної пропозиції» було інакше сформульовано пункт 2. У наслідок чого, учасник, не маючи права відхилятись від форм, наведених у тендерній пропозиції, надав свою «Тендерну пропозицію», як і вимагалось Замовником.

Відповідно до статті 253 Цивільного Кодексу України - Перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов'язано його початок.

Якщо починати відлік днів із кінцевого строку подання тендерних пропозицій, тобто з 02 червня 2020 року – строк дії пропозиції учасника має скінчитись 31 серпня 2020 року, проте, якщо обраховувати такий строк з дня розкриття тендерної пропозиції - з 03 червня 2020 року - строк дії пропозиції учасника має скінчитись 01 вересня 2020 року, тобто на один день пізніше. Тендерна пропозиція учасника відповідає пункту 11 частини 2 статті 22 Закону, так як строк її дії є не менше 90 днів, тому порушенням Закону такий факт не являється.

В подальшому Замовник гарантує усунути розбіжності у тендерній документації з метою уникнення різночитань стосовно вимог щодо строку дії тендерних пропозицій.

2. Нова редакція тендерної документації до вищезазначеної закупівлі розроблялася на підставі змін внесених Законом України від 19.09.2019 № 114-ІХ до Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі». Відповідно до пункту 2 частини 2 статті 22 Закону – замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації», та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Також у документації, відповідно до частини 3 статті 17 Замовником чітко визначено, що Учасник процедури закупівлі в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17. Спосіб документального підтвердження згідно із законодавством щодо відсутності підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі через електронну систему закупівель.

Так як дані, зазначені у пункті 13 частини 1 статті 17 – наявність у учасника процедури заборгованості із сплати податків і зборів (обов’язкових платежів) знаходяться у відкритому доступі, Замовник самостійно перевіряє даний факт та не має права вимагати від учасника його документального підтвердження. Дії Замовника підтверджуються листом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України (далі - Мінекономіки) від 03.06 2020 № 3304-04/34835-06 «Щодо застосування статті 17 Закону», де також зазначено, що замовник не вимагає документальне підтвердження інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. У додатку до вищезазначеного листа є перелік інформації та документів, які має право вимагати Замовник від учасників та переможців, а саме, інформація зазначена у пункті 13 частини 1 статті 17 автоматично формується в електронній системі закупівель в результаті інтеграції електронної системи закупівель з інформаційними системами Державної фіскальної служби України. Замовник має право вимагати лише документи, що підтверджують здійснення заходів щодо розстрочення і відстрочення такої заборгованості (при наявності) у порядку та на умовах чинного законодавства.

Замовником, факт відсутності такої заборгованості перевіряється через електронну систему закупівель наступним чином (додається витяг із електронної системи закупівель).

Виходячи з того, що така інформація є доступною в електронній системі закупівель, задля відсутності порушень частини 5 статті 17 та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону, Замовник вимагає підтвердження вищезазначеної інформації для учасника у довільній формі та самостійно перевіряє відомості про переможця.

Департамент благоустрою та інфраструктури Дніпровської міської ради (далі – Замовник), вивчивши висновки моніторингу не погоджується з твердженнями Східного офісу Держаудитслужби, щодо факту порушень законодавства у сфері закупівель та надає наступну інформацію.

У статті 22 Закону України "Про публічні закупівлі" (зі змінами) (далі – Закон) зазначається перелік відомостей, які повинні бути внесені у тендерну документацію, а саме, відповідно до пункту 11 частини 2 зазначається, що до тендерної документації має бути внесені умови строку дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій. У тендерній документації Замовника пунктом 4 розділу 3 чітко зазначено, що тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій, що цілком відповідає пункту 11 частини 2 статті 22 Закону. А, що стосується інформації за додатком 2 до документації, повідомляємо, що чіткого оформлення даного документу, а саме форми тендерної пропозиції, на законодавчому рівні не передбачено, тому Замовник сам може встановлювати зміст даного документу, який учасник має надати у складі своєї тендерної пропозиції. Тому, якщо такої норми Законом не передбачено, то в Замовника відсутній факт будь-якого порушення. А строк дії пропозиції учасника не суперечить засадам встановленим Законом, так як є не меншим ніж 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.

Відповідно до частини 1 статті 17 Закону замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника або відмовити в участі у переговорній процедурі закупівлі в разі, якщо учасник процедури закупівлі має заборгованість із сплати податків і зборів (обов’язкових платежів), крім випадку, якщо такий учасник здійснив заходи щодо розстрочення і відстрочення такої заборгованості у порядку та на умовах, визначених законодавством країни реєстрації такого учасника.

Замовником встановлено порядок подання документів щодо підтвердження наявності або відсутності заборгованості у учасників та у переможця відповідно до норм статті 17 Закону. Згідно частини 3 статті 17, спосіб документального підтвердження згідно із законодавством щодо відсутності підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі через електронну систему закупівель.

Також Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Виходячи з цього, з реалізацією в електронній системі закупівель технічної можливості автоматичного обміну інформацією з інформаційно-телекомунікаційних систем ДПС, Замовник вільно переглядає в електронній системі закупівель офіційну інформацію щодо переможця. На підставі частини 5 статті 17 Замовник не має права вимагати інформацію доступну в електронній системі закупівель, задля уникнення факту порушення Законодавства, тому у тендерній документації вимагається інформація в довільній формі за підписом уповноваженої особи учасника та завірена печаткою (у разі наявності) про те, що учасник процедури закупівлі має (не має) заборгованість із сплати податків і зборів (обов’язкових платежів). Дії Замовника підтверджуються листом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України (далі - Мінекономіки) від 03.06 2020 № 3304-04/34835-06 «Щодо застосування статті 17 Закону». У додатку до вищезазначеного листа є перелік інформації та документів, які має право вимагати Замовник від учасників та переможців, а саме, інформація зазначена у пункті 13 частини 1 статті 17 автоматично формується в електронній системі закупівель в результаті інтеграції електронної системи закупівель з інформаційними системами Державної фіскальної служби України.

Слід зазначити, що чинним законодавством не передбачено безпідставне розірвання договору. Згідно з статтею 43 Закону, договір про закупівлю є нікчемним у разі: якщо замовник уклав договір про закупівлю до/без проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі згідно з вимогами цього Закону; укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 Закону; укладення договору в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 Закону; укладення договору з порушенням строків, передбачених частинами п’ятою і шостою статті 33 та частиною сьомою статті 40 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв’язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону.

Замовником при проведенні процедури закупівлі зазначені статті Закону не порушувались.

Згідно з статтею 19 Конституції України Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише, на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, тому проведення процедур публічних закупівель здійснюється у відповідності до вимог чинного законодавства України з дотриманням всіх принципів закупівель визначених ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (зі змінами).

Нормативно-правовими актами, які регламентують діяльність органів Держаудитслужби України, є Бюджетний кодекс України, Закон України від 26 січня 1993 року № 2939-XII “Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні”, постанова Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43 “Про затвердження Положення про Державну аудиторську службу України” відповідно до яких у Східного офісу Держаудитслужби не має повноважень щодо примусу розірвання укладених договорів Замовником.

Відповідно до статті 8 Конституції України в Україні визнається і діє принцип верховенства права. Конституція України має найвищу юридичну силу. Закони та інші нормативно-правові акти приймаються на основі Конституції України і повинні відповідати їй. Норми Конституції України є нормами прямої дії. Звернення до суду для захисту конституційних прав і свобод людини і громадянина гарантується безпосередньо на підставі Конституції України.

Статтею 19 Конституції України визначено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.