Висновок
Установлено порушення вимог пункту 2 частини другої статті 40 Закону
в частині неправомірного застосування переговорної процедури закупівлі.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі в річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю – порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Південний офіс Держаудитслужби зобов’язує вжити заходів щодо розірвання договору відповідно до законодавства та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 30 червня 2020 року.
Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), наявності підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі (скороченої), оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель КІЛІЙСЬКОГО МІЖРАЙОННОГО УПРАВЛІННЯ ВОДНОГО ГОСПОДАРСТВА (далі – Замовник) на 2020 рік, протокол проведення переговорів на закупівлю електричної енергії між Замовником та товариством з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» (далі – ТОВ «ООЕК», Учасник) від 30.04.2020 № 61, повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури від 30.04.2020, відповідь Замовника на запит про надання пояснень від 26.06.2020, договір про закупівлю електричної енергії у постачальника універсальних послуг від 07.05.2020 № 23-180-УП.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 30.04.2020 було оприлюднено повідомлення про намір укласти договір на закупівлю ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія на умовах застосування переговорної процедури (скороченої) з обґрунтуванням, що роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання. Крім того, Замовником зазначено, що єдиним постачальником електричної енергії (універсальної послуги) на території Одеської області є ТОВ « Одеська обласна енергопостачальна компанія», яка має ліцензію з постачання електричної енергії (постанова НКРЕКП від 14.06.2018 року №429).
Відповідно до статті 3 Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах, крім діяльності суб`єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим Законом.
Постачання електричної енергії в розумінні вищезазначеного Закону
не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності. Зокрема, відповідно до частини 1 статті 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію,
за договором постачання електричної енергії споживачу.
Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП), розміщеного на сайті (https://www.nerc.gov.ua/), ліцензії на право постачання електричної енергії споживачам на території України видано понад 790 суб’єктам господарювання.
Крім того, переможець вказаної переговорної процедури закупівлі (скороченої) ТОВ «ООЕК» (код ЄДРПОУ 42114410), не належить до суб`єктів господарювання (юридичних осіб), які виробляють (реалізують) товари
на ринках, що перебувають у стані природної монополії, оскільки дане підприємство відсутнє у зведеному переліку природних монополій, який відповідно до Порядку складання та ведення зведеного переліку суб`єктів природних монополій, затвердженого розпорядження Антимонопольного комітету України 28.11.2012 за № 874-р, розміщується щомісяця до 20 числа офіційному веб-сайті Антимонопольного комітету України http://www.amc.gov.ua.
Водночас здійснення закупівель товарів, робіт і послуг, у тому числі електричної енергії споживачами, які є замовниками відповідно до статті 13 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) має здійснюватися за основною процедурою закупівлі – відкритими торгами. Застосовувати переговорну процедуру закупівлі замовники можуть як виняток та відповідно до умов, визначених у частині 2 статті 40 цього Закону.
Отже, Замовником на порушення пункту 2 частини 2 статті 40 Закону безпідставно застосовано переговорну процедуру закупівлі (скорочену), оскільки ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах.
У межах проведення моніторингу переговорної процедури закупівлі (скороченої) Південним офісом Держаудитслужби було надано запит Замовнику від 19.06.2020 про надання пояснення. Замовником 26.06.2020 надано відповідь на пояснення.
Усунення порушень
Звіт замовника від 06.07.2020
Заперечення до висновку про результати моніторингу закупівлі
Кілійське міжрайонне управління водного господарства (далі по тексту – Кілійське МУВГ) заперечує проти висновку про результати моніторингу закупівлі в частині виявленого моніторингом порушення законодавства в частині неправомірного обрання та застосування процедури закупівлі, виходячи з наступного.
Висновком органу державного фінансового контролю про результати моніторингу не спростовано обґрунтування, наведене Кілійським МУВГ в поясненні на запит органу моніторингу, як підставу застосовану для переговорної процедури і органом моніторингу не застосовано норми матеріального права, які підлягали застосуванню в даному випадку.
Зокрема, не застосовано норми:
1) абзацу 4 частини другої статті 63 Закону України «Про ринок електричної енергії» від 13.04.2017 № 2019-VIII, згідно якої у межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг.
2) додатку 3 до Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих непобутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 26.10.2018 № 1268, яка містить перелік постачальників універсальних послуг на закріпленій території. Так, у вказаному переліку єдиним постачальником універсальних послуг на території Одеської області зазначено ТОВ «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія"». Іншого постачальника не зазначено. (https://www.nerc.gov.ua/data/filearch/postanovy/2018/p1268-d-2018.pdf)
3) пункту 2 частини 2 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі», згідно якої, переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за наявності одного з перелічених в законі випадків, зокрема, відсутність конкуренції з технічних причин.
На підставі викладеного, єдиним суб’єктом на території Одеської області, який може надавати споживачам універсальну послугу, є Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія», що виключає конкуренцію при наданні універсальної послуги.
Водночас, органом державного фінансового контролю застосовані норми матеріального права, які не підлягали застосуванню, що призвело до необґрунтованого висновку, про наявність порушення через застосування переговорної процедури закупівлі. Зокрема, не підлягає застосуванню стаття 3 Закону України «Про ринок електричної енергії», згідно з якою, ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах, крім діяльності суб’єктів природних монополій з обмеженнями встановленими цим Законом. Також, не підлягала застосуванню норма статті 13 Закону України «Про публічні закупівлі», згідно з якою, здійснення закупівель товарів, робіт, і послуг, у тому числі електричної енергії споживачами, які є замовниками відповідно до статті 13 Закону України «Про публічні закупівлі» має здійснюватися за основною процедурою закупівлі – відкритими торгами.
Також слід зазначити, що відповідно до пункту 13.1 Договору № 23-180-УП про закупівлю електричної енергії у постачальника універсальних послуг від 7 травня 2020 року, договір укладено на строк до 30 червня 2020 року. Таким чином, на момент оприлюднення Висновку про результати моніторингу закупівлі, який було опубліковано 30 червня 2020 року, строк дії договору закінчився.
На підставі викладеного, Кілійське МУВГ просить скасувати висновок про результати моніторингу закупівлі в частині виявленого органом моніторингу порушення законодавства в частині неправомірного обрання та застосування процедури закупівлі
Запити й пояснення
23.06.2020 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
Відповідно до наказу начальника Південного офісу Держаудитслужби
23.06.2020 № 198 розпочато моніторинг процедури закупівлі переговорною процедурою (скороченою) за предметом закупівлі ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія, яка проводиться КІЛІЙСЬКИМ МІЖРАЙОННИМ УПРАВЛІННЯМ ВОДНОГО ГОСПОДАРСТВА (далі – Замовник) (оголошення про проведення процедури закупівлі UA-2020-04-30-002021-b, дата оприлюднення 30.04.2020).
У межах проведення моніторингу цієї закупівлі відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та підпункту 14 пункту 6 Положення про Південний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Державної аудиторської служби України від 02 червня 2016 р. № 23, постала потреба в отриманні пояснень від Замовника щодо обґрунтування застосування переговорної процедури (скорочена), а саме:
- яким чином Замовник може обґрунтувати рішення про застосування переговорної процедури (скороченої) за предметом закупівлі ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія (універсальна послуга), не посилаючись при цьому на відповідну норму Закону. При цьому Замовником у повідомленні про намір укласти договір за результатами проведеної переговорної процедури зазначається, що роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання. При цьому ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах, крім діяльності суб’єктів природних монополій відповідно до частини першої статті 3 Закону України «Про ринок електричної енергії»?
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.
26.06.2020 · Замовник: Пояснення на запит моніторингу
Відповідно до внесених змін 23.11.2018 № 2628-VIII до статті 13 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії», тимчасово, на період з 01 січня 2019 року по 31 грудня 2020 року, універсальні послуги, крім побутових та малих непобутових споживачів, надаються постачальником таких послуг також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності… У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності…, поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом України «Про ринок електричної енергії» для малих непобутових споживачів щодо отримання універсальних послуг.
Згідно із пунктом 12 частини першої статті 2 Бюджетного кодексу України бюджетні установи – органи державної влади, органи місцевого самоврядування, а також організації, створені ними у встановленому порядку, що повністю утримуються за рахунок відповідно державного бюджету чи місцевого бюджету. Бюджетні установи є неприбутковими. Таким чином, Кілійське міжрайонне управління водного господарства, як бюджетна організація, має законодавчо встановлене право на отримання універсальної послуги.
Єдиним постачальником універсальної послуги на території Одеської області є ТОВ " Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія " яка має ліцензію з постачання електричної енергії (постанова НКРЕКП від 14.06.2018 року № 429).
На виконання вимог Закону України «Про ринок електричної енергії» Товариство з обмеженою відповідальністю "Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія" є єдиним постачальником універсальної послуги постачання електричної енергії за регульованим тарифом і передачі електричної енергії в межах власних діючих мереж на території Одеської області.
У додатку 3 до Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих непобутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 26.10.2018 № 1268 вказаний перелік постачальників універсальних послуг на закріпленій території. Так, у вказаному переліку постачальником універсальних послуг на території Одеської області зазначено ТОВ «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія"» та іншого постачальника не зазначено.
Таким чином, суб’єктом господарювання, який виконує функції постачальника універсальних послуг на території Одеської області є Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія» . Згідно із абзацом 4 частини другої статті 63 Закону України від 13.04.2017 № 2019-VIII у межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг. Тобто, єдиним суб’єктом на території Одеської області, який може надавати споживачам універсальну послугу, є Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія» , що виключає конкуренцію при наданні універсальної послуги.
Постачальник надає універсальну послугу за економічно обґрунтованими, прозорими та недискримінаційними цінами, що формується відповідно до методики (порядку), затвердженої Регулятором, та включають, зокрема, ціну купівлі електричної енергії на ринку електричної енергії, ціну (тариф) на послуги постачальника універсальних послуг, ціни (тарифи) на послугу оператора системи передачі та оператора системи розподілу відповідно до укладених договорів про надання відповідних послуг.
Постачальник універсальних послуг здійснює постачання електричної енергії у порядку, визначеному Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №312 (далі - ПРРЕЕ), на умовах договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг, який розроблений на основі Типового договору, затвердженого ПРРЕЕ.
Відповідно до пункту 2 частини 2 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі», переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за наявності одного з таких випадків: …. Відсутність конкуренції з технічних причин
Таким чином, універсальна послуга може бути надані лише одним постачальником - Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія». Конкуренція відсутня. Внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому конкуренції.
У разі не укладання договору на постачання електричної енергії, виникає загроза відключення Кілійського МУВГ від електропостачання, що приведе до припинення роботи насосних станцій і інших підрозділів Кілійського МУВГ і до неможливості подання води для зрошення.
На підставі вищезазначеного укладено договір з Товариством з обмеженою відповідальністю «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія» про постачання електроенергії.