Електрична енергія

У межах проведення моніторингу закупівлі по предмету «Електрична енергія» (інформацію оприлюднено в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-02-11-000083-b) та відповідно до пунктів 6, та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», підпунктів 2 та 9 пункту 6 та пункту 7 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 р. № 43, постала потреба в отриманні пояснення до наступних питань.

Так, відповідно до частини 1 статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції діючій до 19.04.2020 року, далі – Закон) визначено, що переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю з учасником після проведення переговорів з одним або кількома учасниками.

Разом з тим, відповідно до частини 1 статті 21 Закону визначено, що відкриті торги є основною процедурою закупівлі.

В той же час, Комунальним підприємством Андрушівської міської ради “Комсервіс» (далі – Замовник) проводиться переговорна процедура закупівель відповідно до пункту 2 частини 2 статті 35 Закону, а саме: відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи, проведення якої обґрунтовується, тим що єдиним постачальником універсальної послуги на території Житомирської області є ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія».

Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом. Постачання електричної енергії у розумінні цього закону не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності.

Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, станом на 01.01.2020 року видано суб’єктам господарювання більше 700 ліцензій на постачання електричної енергії споживачу.

Слід зазначити, що ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія», відсутнє у переліку природних монополій Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, які проводять діяльність у сфері енергетики, станом на 01.01.2020. Перелік доступний на сайті регулятора за посиланням http://www.nerc.gov.ua та Антимонопольного комітету України за посиланням http://www.amc.gov.ua.

Однак, Замовником не враховано норми частини 1 статті 3 та пункту 1 статті 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» та роз’яснення Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13.12.2018 року № 3304-04-54502-07 щодо конкурентного ринку електричної енергії, та як наслідок проведено переговорну процедуру закупівель без настання умов, щодо застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до пункту 2 частини 2 статті 35 Закону.

Слід відмітити, що аналогічна ситуація розглянута щодо проведення переговорної процедури закупівель з придбання електричної енергії у постачальника універсальних послуг на підставі згідно пункту 2 частини 2 статті 35 Закону розглянуто на засіданні постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері закупівель (рішення від 28.12.2019 за № 19560-р/пк-пз, оголошення № UA-2019-12-02-001306-b) та зобов’язано замовника відмітити переговорну процедуру закупівель.

Отже, поясніть чому Замовником прийнято рішення щодо застосування переговорної процедури закупівель на підставі пункту 2 частини 2 статті 35 Закону за наявності конкурентного ринку електричної енергії?

Разом з тим, слід відмітити, що відповідно до вимог абзацу 3 частини 4 статті 35 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель переговорна процедура закупівлі відміняється замовником.

Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.

Обгрунтування підстав для застосування переговорної процедури закупівлі згідно предмету закупівлі: «Електрична енергія» (універсальна послуга) за показником національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 09310000-5.

Переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі наявності підстав, що визначені ч. 2 ст. 35 Закону, у тому числі така процедура може бути застосована у разі відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи.

23.11.2018. року Верховна Рада України прийняла Закон України «Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких інших законодавчих актів України щодо покращення адміністрування та перегляду ставок окремих податків і зборів». У вищевказаному Законі Верховна Рада постановила внести зміни до Закону України «Про ринок електричної енергії». У пункті 13 Прикінцевих та перехідних положень після абзацу десятого доповнено новим абзацом одинадцятим у такій реакції: «Тимчасово на період з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2020 року включно універсальні послуги, окрім побутових та малих непобутових споживачів, надаються постачальником таких послуг також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності та іншим споживачам, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт. У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності та на інших споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт, поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом України «Про ринок електричної енергії» для малих непобутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону». У статті 63 Закону України «Про ринок електричної енергії» йдеться про те, що: 1. Універсальні послуги надаються постачальником таких послуг виключно побутовим та малим непобутовим споживачам. (враховуючи зміни до закону також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності); 2. Постачальник надає універсальні послуги за економічно обґрунтованими, прозорими та недискримінаційними цінами, що формуються ним відповідно до методики (порядку), затвердженої Регулятором, та включають, зокрема, ціну купівлі електричної енергії на ринку електричної енергії, ціну (тариф) на послуги постачальника універсальних послуг, ціни (тарифи) на послуги оператора системи передачі та оператора системи розподілу відповідно до укладених договорів про надання відповідних послуг. (тобто у ціну постачальника універсальних послуг включено ціну за електричну енергію як товар та ціну з розподілу електричної енергії). Також в п. 13 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про ринок електричної енергії» визначено: Під час здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу вертикально інтегрований суб’єкт господарювання повинен не пізніше ніж через 18 місяців з дня набрання чинності цим Законом вжити заходів для відокремлення оператора системи розподілу від виробництва, передачі, постачання електричної енергії шляхом створення відповідних суб’єктів господарювання. З метою забезпечення надійного та безперервного постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам відокремлення оператора системи розподілу, кількість приєднаних споживачів до системи розподілу якого перевищує 100 тисяч, здійснюється з урахуванням вимог цього пункту, а саме: суб’єкт господарювання, створений у результаті здійснення заходів з відокремлення з метою забезпечення постачання електричної енергії споживачам, у строк не пізніше ніж 12 місяців з дня набрання чинності цим Законом зобов’язаний в установленому порядку отримати ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії; АТ «ЖИТОМИРОБЛЕНЕРГО» створило суб’єкт господарювання ТОВ «ЖИТОМИРСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ» , у результаті здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу і зазначене підприємство отримало ліцензію, то фактично лише воно і має право упродовж двох років з 1 січня 2019 року такий електропостачальник, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, яка визначається як область, міста Київ та Севастополь, Автономна Республіка Крим, на якій до відокремлення провадив свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом вертикально інтегрований суб’єкт господарювання. (НОВА РЕДАКЦІЯ АБЗАЦУ 4 П. 13) Постачальник універсальних послуг ТОВ «ЖИТОМИРСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ» з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2020 року включно за відсутності конкуренції є єдиним постачальником електричної енергії бюджетним установам в м. Андрушівка.

Комунальне підприємство Андрушівської міської ради «Комсервіс» є замовником/користувачем універсальної послуги з електроенергії за регульованим тарифом. Єдиним постачальником універсальної послуги постачання електричної енергії за регульованим тарифом і передачі електричної енергії в межах власних діючих мереж на території Житомирської області є ТОВ «ЖИТОМИРСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ» (код ЄДРПОУ 42095943). Підприємство включене до Переліку постачальників універсальних послуг на закріпленій території, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 26.10.2018 №1268 «Про затвердження Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих непобутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території».

Комунального підприємства Андрушівської міської ради «Комсервіс» (код ЄДРПОУ 33967566) свої потужності розташовані за адресою: м. Андрушівка, вул. Ярослава Мудрого, 67, з підстав відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку електричної енергії, за відсутності при цьому альтернативи не має можливості забезпечуватися електричною енергією іншими організаціями енергопостачання. Дані послуги на території знаходження об’єктів замовника можуть бути надані лише певним постачальником, а саме: ТОВ «ЖИТОМИРСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ».

Через об’єктивну відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку електричної енергії, за відсутності при цьому альтернативи та відповідно до ч. 2 п. 2 ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівля електричної енергії (універсальної послуги) за предметом закупівлі: «Електрична енергія» за показником національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» -09310000-5, має здійснюватися шляхом переговорної процедури закупівлі (скорочена форма - відповідно до п. 3 ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» - Замовник має право укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі у строк не раніше ніж п’ять днів - у разі застосування переговорної процедури закупівлі у разі закупівлі, електричної енергії, послуг з її передання та розподілу, з дня оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір за результатами застосування переговорної процедури закупівлі).

Тому було прийнято рішення:

Закупівлю за предметом закупівлі: «Електрична енергія» (універсальна послуга) за показником національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 09310000-5 здійснити шляхом переговорної процедури закупівлі відповідно до змін до Річного плану закупівель на 2020 рік.