природний газ

Висновок

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду та оцінки тендерних пропозицій установлено порушення вимог абзацу 3 пункту 2, пунктів 1 та 4 частини 1 статті 30 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору про закупівлю установлено порушення вимог частини 4 статті 36 Закону та пунктів 3.2, 11.3 та 11.5.2 Договору.

За результатами аналізу питання щодо дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема в межах законодавства вжити заходів щодо розірвання договору від 28.12.2019 року № ЄЕТ-ЖАТ-ГАЗ-24/12-19 відповідно до законодавства, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 04 червня 2020 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), відповідність тендерної документації законодавству у сфері закупівель, оприлюднення інформації щодо закупівлі, правильність заповнення форм документів затверджених Уповноваженим органом, розгляд та оцінка тендерних пропозицій, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства в частині внесення змін до договору.

Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель на 2020 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація, тендерна пропозиція учасника ТОВ «ЮГ-ГАЗ», тендерна пропозиція переможця процедури закупівель ТОВ «Євроенерготрейд», протоколи засідання тендерного комітету від 13.12.2019 року № 1 та № 2, повідомлення про намір укласти договір від 13.12.2019 року, договір про закупівлю від 28.12.2019 року № ЄЕТ-ЖАТ-ГАЗ-24/12-19 з додатковими угодами від 10.02.2020 № 1 та від 26.02.2020 № 2 і пояснення Житомирського академічного муздрамтеатру (далі – Замовник) від 01.06.2020 року.

Відповідно до підпункту 5.1.1 пункту 5 розділу «Інструкції з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, від учасників в складі тендерних пропозицій, на відповідність кваліфікаційного критерію «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору», імперативно вимагалось надання копії аналогічного договору, а також надання документів, що підтверджують фактичне його виконання (акт приймання-передачі природного газу, видаткова накладна, акт звірки взаєморозрахунків, тощо) або надання відгуку від замовника (споживача) аналогічного договору щодо виконання учасником умов такого договору, що має містити інформацію про реквізити відповідного аналогічного договору, щодо виконання якого надається зазначений відгук – номер (за наявності) аналогічного договору та дата його укладення.

Однак, моніторингом установлено, що у складі тендерної пропозиції переможця ТОВ «Євроенерготрейд» надано копію аналогічного договору від 16.11.2018 року № ЄЕТ-УКС-16/11/18 та відгук ДП «Укрспирт» від 15.08.2019 року № 1.13-1.13.2/1415 щодо виконання учасником умов такого договору, який не містить інформацію про реквізити відповідного аналогічного договору (номера договору та дати його укладення), що не відповідає умовам підпункту 5.1.1 пункту 5 розділу «Інструкції з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації та кваліфікаційним критеріям визначеним в статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції чинній до 19.04.2020 року, далі – Закон).

Відповідно до підпункту 5.5.3 пункту 5 розділу «Інструкції з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, Замовником встановлено вимогу, щодо надання переможцем торгів у строк, що не перевищує п’яти днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, на підтвердження відсутності підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі згідно ч. 2 ст. 17 Закону, довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, що має бути видана уповноваженим органом за визначеною законодавством формою, та має бути дійсною станом на дату подання учасником документів згідно цього пункту.

Слід відмітити, що наказом Міністерства фінансів України 03 вересня 2018 року № 733, який зареєстровано в Міністерстві юстиції України від 27.09.2018 року № 1102/32554 (далі – Наказ № 733), затверджено форму довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи.

Проте, моніторингом установлено, що ТОВ «Євроенерготрейд» на виконання вимог підпункту 5.5.3 пункту 5 розділу «Інструкції з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, через електронну систему закупівель 16.12.2019 року завантажено довідку про відсутність заборгованості від 13.12.2019 № 9151/23-0010-02020 у формі інформаційного листа, яка не відповідає формі встановленій Наказом № 733.

Таким чином, переможцем торгів ТОВ «Євроенерготрейд» не надано документи, що підтверджують відсутність підстав, передбачених частиною 2 статті 17 Закону у спосіб визначений підпунктом 5.5.3 пункту 5 розділу «Інструкції з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації.

Отже, моніторингом встановлено, що на порушення вимог абзацу 3 пункту 2, пунктів 1 та 4 частини 1 статті 30 Закону, Замовник не відхилив тендерну пропозицію переможця торгів ТОВ «Євроенерготрейд», як таку, що не відповідала умовам тендерної документації та кваліфікаційним критеріям визначеним в статті 16 Закону, та як таку, що не містить документи, що підтверджують відсутність підстав, передбачених частиною 2 статті 17 Закону.

Разом з тим, відповідно до вимог абзаців 3 частини 1 статті 31 Закону визначено, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель замовник відміняє торги.

Аналізом питання дотримання Замовником законодавства в частині укладання та внесення змін до договору встановлено, що за результатом проведення вказаної процедури закупівлі Замовником укладено договір з переможцем торгів ТОВ «Євроенерготрейд» від 28.12.2019 року № ЄЕТ-ЖАТ-ГАЗ-24/12-19 (далі – Договір).

Слід відмітити, що між Замовником та ТОВ «Євроенерготрейд» укладені додаткові угоди від 10.02.2020 року № 1 та від 26.02.2020 року № 2 до Договору на підставі пункту 2 частини 4 статті 36 Закону.

Відповідно до пункту 2 частини 4 статті 36 Закону встановлено імперативну умову, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків зокрема зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми.

Відповідно до наданих Замовником копій документів та пояснень, підстави внесення змін до істотних умов Договору Замовником обґрунтовуються листом ТОВ «Євроенерготрейд» від 06.02.2020 року №06/02/20/и щодо необхідності підняття ціни за одиницю товару до Договору з наступним додатком: експертний висновок Черкаської торгово-промислової палати від 23.01.2020 року №О-58.

Проте, моніторингом установлено, що у вищевказаному експертному висновку Черкаської торгово-промислової палати від 23.01.2020 року № О-58 відсутня інформація щодо коливання ціни предмету закупівель на ринку в сторону збільшення його ціни між датами укладання Договору, додаткової угоди № 1 та додаткової угоди № 2, а лише зазначено інформацію про ціну на природний газ на ринку станом на 01.01.2020 року, яка становила в межах 6500,00 - 7999,80 грн. з ПДВ за 1000 куб.м.

Таким чином, зазначений експертний висновок Черкаської торгово-промислової палати не підтверджує коливання ціни предмету закупівель на ринку в строну збільшення його ціни в період між укладанням Договору та додаткової угоди №1 (з 28.12.2019 року по 10.02.2020 року) та в період між укладанням додаткової угоди № 1 та укладанням додаткової угоди № 2 (з 10.02.2020 року по 26.02.2020 року), чим в свою чергу укладання вказаних додаткових угод до Договору суперечить вимогам пункту 2 частини 4 статті 36 Закону та пунктам 3.2, 11.3 та 11.5.2 Договору.

Поряд з тим, відповідно до абзацу 2 частини 1 статті 37 Закону встановлено імперативну умову, зокрема, що договір про закупівлю (додаткова угода) є нікчемним у разі його укладення з порушенням вимог частини 4 статті 36 цього Закону.

Усунення порушень

Звіт замовника від 12.06.2020

В.о. НАЧАЛЬНИКА УПРАВЛІННЯ ПІВНІЧНОГО ОФІСУ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ

В ЖИТОМИРСЬКІЙ ОБЛАСТІ

С. ДАВИДЮКУ

Заперечення до висновку

ЖИТОМИРСЬКИЙ АКАДЕМИЧНИЙ МУЗДРАМТЕАТР (далі – Замовник) відповідно до частини восьмої статті 7-1 Закону України “Про публічні закупівлі” від 25.12.2015 № 922 (в редакції від 01.01.2019 року) надає аргументовані заперечення до висновку про результати моніторингу закупівлі.

Детально ознайомившись з висновком про результати моніторингу, а також нібито встановленими порушеннями, а саме: «порушення законодавства в частині розгляду та/або відхилення (не відхилення) замовником тендерної (тендерних) пропозиції (пропозицій)»;«порушення законодавства в частині не відміни замовником закупівлі»; «порушення законодавства в частині внесення змін до договору про закупівлю (укладання додаткових угод)», перш за все варто звернутися до статті 164-14 КУпАП в редакції від 01.01.2019 року, яка діяла станом на момент проведення процедури закупівлі, та яка безпосередньо встановлює вичерпний перелік випадків порушення законодавства про закупівлі, серед яких:

здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг без застосування визначених законодавством процедур закупівель;

оцінка пропозицій конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій), тендерних пропозицій не за критеріями та методикою оцінки для визначення найкращої пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційної пропозиції), тендерної пропозиції, що міститься в документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації), тендерній документації;

укладення з учасником, який став переможцем торгів, договору про закупівлю за цінами і обсягами, що не відповідають вимогам документації конкурсних торгів (кваліфікаційної документації), тендерної документації;

неоприлюднення або порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства;

ненадання інформації, документів та матеріалів у випадках, передбачених законом.

Отже, зазначений перелік порушень не містить жодного з тих, які начебто були встановлені за результатом проведеного моніторингу.

Далі більше детально по пункту 1 Констатуючої частини висновку про результати моніторингу закупівлі.

Щодо відповідності учасника ТОВ «ЄВРОЕНЕРГОТРЕЙД» кваліфікаційному критерію про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору:

Відповідно до пункту 5.1.1. Розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційному критерію, останній повинен надати всі документи згідно переліку, вказаного нижче, а саме:

- копію аналогічного договору* щодо постачання природного газу;

- копію документу (або документів ), що підтверджує фактичне виконання аналогічного договору** (постачання учасником природного газу), копія якого надана у складі тендерної пропозиції – акт приймання-передачі природного газу (або інший аналогічний документ, складений сторонами договору у письмовій формі, що у двосторонньому порядку підтверджує приймання-передачу природного газу – видаткова накладна, акт звірки взаєморозрахунків, тощо), або відгук від замовника (споживача) згідно аналогічного договору та щодо виконання учасником умов такого договору, що має бути датований, а так само містити інформацію про реквізити відповідного аналогічного договору, щодо виконання якого надається зазначений відгук – номер (за наявності) аналогічного договору та дата його укладення.

Примітки.

* учасник має право не надавати у складі тендерної пропозиції копії додатків до аналогічного договору (специфікації, додаткові угоди, тощо), та які згідно змісту аналогічного договору визначені як невід’ємні частини такого договору. Відповідне неподання таких документів не вважатиметься невідповідністю поданої учасником тендерної пропозиції вимогам тендерної документації.

** копія документу, що підтверджує фактичне виконання аналогічного договору надається на будь-який обсяг поставленого природного газу та/або за будь-який розрахунковий період в межах аналогічного договору.

Звертаємо Вашу увагу на те, що пунктом 5.1.1. тендерної документації передбачені примітки, про які виконавцем моніторингу чомусь не згадується.

Крім того вимоги зазначеного пункту не є імперативними в частині подання копії документу (або документів), що підтверджує фактичне виконання аналогічного договору, а навпаки є диспозитивними, оскільки передбачають альтернативні варіанти подання документів (акт приймання-передачі природного газу (або інший аналогічний документ, складений сторонами договору у письмовій формі, що у двосторонньому порядку підтверджує приймання-передачу природного газу – видаткова накладна, акт звірки взаєморозрахунків, тощо), або відгук від замовника (споживача) згідно аналогічного договору).

Учасник ТОВ «ЄВРОЕНЕРГОТРЕЙД» на підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору надав у складі тендерної пропозиції копію Договору на постачання природного газу № ЄТ-ПСР-23/02/18 від 21 лютого 2018 року (додається до заперечення), який укладений з Паланською сільською радою, а також копії документів, що підтверджують фактичне виконання аналогічного договору, а саме: акт звірки взаєморозрахунків разом з актом передачі-прийому обсягів природного газу від 31 грудня 2018 року по зазначеному договору (додаються до заперечення).

Враховуючи вищезазначене, учасник ТОВ «ЄВРОЕНЕРГОТРЕЙД» підтвердив свою відповідність кваліфікаційному критерію про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору та надав підтверджуючі документи, які в повній мірі відповідають умовам тендерної документації.

Отже, в цій частині замовником не допущено жодних порушень.

Щодо надання переможцем процедури закупівлі ТОВ «ЄВРОЕНЕРГОТРЕЙД» документа, що підтверджує відсутність підстави визначеної частиною другою ст. 17 Закону:

Відповідно до пункту 5.5.3. Розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації переможець торгів у строк, що не перевищує п’яти днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, повинен надати замовнику довідку про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, що має бути видана уповноваженим органом за визначеною законодавством формою, та має бути дійсною станом на дату подання учасником документів згідно цього пункту.

Повідомлення про намір укласти договір було оприлюднене 13 грудня 2019 року. В свою чергу переможець процедури закупівлі ТОВ «ЄВРОЕНЕРГОТРЕЙД» 16 грудня 2019 року надав в електронному вигляді шляхом підвантаження відповідних файлів в електронну систему закупівель відповідні підтверджуючі документи, серед яких наявна інформація від контролюючого органу, а саме від Головного управління ДПС у Черкаській області від 13.12.2019 № 9151/23-0010-02020, яка свідчить про відсутність заборгованості з податків і зборів (обов’язкових платежів) у ТОВ «ЄВРОЕНЕРГОТРЕЙД» станом на 13.12.2019 року.

Враховуючи положення абзацу 3 пункту 2 частини першої статті 30 Закону України “Про публічні закупівлі” від 25.12.2015 № 922 (в редакції від 01.01.2019 року), яка передбачає, що замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо: переможець не надав документи, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону. Тобто, зазначені в законі вимоги передбачають відхилення тендерної пропозиції переможця саме за НЕ НАДАННЯ таких документів, а не за їх невідповідність визначеним законодавством формам.

Крім того, частина 2 статті 17 Закону України “Про публічні закупівлі” від 25.12.2015 № 922 (в редакції від 01.01.2019 року) надає право замовнику на відхилення тендерної пропозиції учасника, а не встановлює обов’язок відхилення тендерної пропозиції учасника навіть за умови якщо учасник має заборгованість із сплати податків і зборів (обов’язкових платежів).

Отже, в цій частині замовником також не допущено жодних порушень, та як наслідок відсутні підстави для відміни торгів з підстави, що передбачена абзацом 3 частини 1 статті 31 Закону України “Про публічні закупівлі” від 25.12.2015 № 922 (в редакції від 01.01.2019 року).

Щодо дотримання Замовником законодавства в частині укладання та внесення змін до договору:

Замовником 28 грудня 2019 року було укладено з переможцем процедури закупівлі ТОВ «ЄВРОЕНЕРГОТРЕЙД» Договір № ЄЕТ-ЖАТ-ГАЗ-24/12-19 на постачання природного газу.

В процесі виконання зазначеного Договору виникла необхідність внести зміни до умов Договору з підстави, що передбачена пунктом 2 частини 4 статті 36 Закону, а також пунктом 11.5.2. Договору, а саме: зміна ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

Як наслідок сторони Договору керуючись пунктами 11.3. та 11.5.2. Договору, а також положеннями Закону України “Про публічні закупівлі” від 25.12.2015 № 922 (в редакції від 01.01.2019 року), уклали Додаткову угоду № 1 від 10.02.2020 року (на підставі ЕКСПЕРТНОГО ВИСНОВКУ ЧЕРКАСЬКОЇ ТПП № О – 58 від 23 січня 2020 року, який додається до заперечення) та Додаткову угоду № 2 від 26.02.2020 року (на підставі ЕКСПЕРТНОГО ВИСНОВКУ ЧЕРКАСЬКОЇ ТПП № О – 117 від 12 лютого 2020 року, який додається до заперечення).

Що ж стосується абзацу 2 частини 1 статті 37 Закону України “Про публічні закупівлі” від 25.12.2015 № 922 (в редакції від 01.01.2019 року), то Закон передбачає недійсність (нікчемність) договору про закупівлі лише у випадку його УКЛАДЕННЯ з порушенням вимог частини четвертої статті 36 цього Закону. І саме ДОГОВОРУ ПРО ЗАКУПІВЛЮ, а не додаткових угод.

Отже, наведена Вами інформація у висновку про результати моніторингу закупівлі є виключно суб’єктивною думкою виконавця моніторингу.

В цілому повідомляємо, що у висновку про результати моніторингу закупівлі необгрунтовано наведені порушення законодавства з питань публічних закупівель, а так само не вбачається необхідним вчинення будь-яких заходів, окрім тих, що передбачені змістом Закону в частині проведення процедури закупівлі та виконання договору про закупівлю.

Запити й пояснення