Висновок
За результатами аналізу питання щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону установлено порушення норм частини третьої статті 17 та пункту другого частини другої статті 22 Закону.
За результатами аналізу питання щодо розгляду пропозицій установлено порушення частини 1 статті 30 Закону.
За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, зокрема, вжити заходів щодо розірвання договору відповідно до законодавства, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності вимог тендерної документації вимогам відкритих торгів та тендерної документації вимогам Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» в чинній на час проведення закупівлі редакції (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Львівського комунального підприємства «Ратуша сервіс»(далі – Замовник) на 2020 рік ; тендерну документацію Замовника, затверджену рішенням від 17.02.2020 № 42, реєстр отриманих пропозицій, тендерні пропозиції щодо правомірності їх відхилення: ФОП Кузик Ігор Андрійович (протокол розгляду тендерних пропозицій № 63 від 16.03.2020), ТОВ «Річ Бразерс» (протокол розгляду тендерних пропозицій № 64 від 16.03.2020), ПП «Виробничо-комерційна фірма «Леандра» (протокол розгляду тендерних пропозицій №56 від 11.03.2020), та тендерну пропозицію учасника ФОП Черняк Михайло Михайлович (протокол розгляду від 16.03.2020 № 65), повідомлення про намір укласти договір від 16.03.2020, договір від 03.04.2020 № 03/04-1.
Моніторингом відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено, що на порушення вимог частини 3 статті 17 та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону в тендерній документації (пункт 3 Переліку документів, що надаються учасником-переможцем, який наведено в Додатку № 2) визначено вимогу щодо надання переможцем довідки/інформації у довільній формі про відсутність обставин для відмови, визначених частиною 1 статті 17 Закону, за наявності відповідної інформації у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним (пункти 2, 3 та 8 частини 1 статті 17 Закону).
Також, на порушення пункту 3 частини 2 статті 22 Закону тендерна документація Замовника, а саме технічні та якісні характеристики предмета закупівлі не передбачають необхідність застосування заходів із захисту довкілля.
За умовами пункту 6 розділу 6 тендерної документації Замовник вимагає від учасника-переможця внесення ним не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору (3% вартості договору за результатами аукціону, вид забезпечення – внесення на рахунок Замовника протягом 3 банківських днів з моменту отримання рахунку від Замовника).
Питання фактичного внесення учасником-переможцем забезпечення виконання договору про закупівлю на рахунок Замовника під час моніторингу не досліджувалося у зв’язку з відсутністю відповідної інформації в електронній системі закупівель.
Згідно з вимогою Додатку № 1 до тендерної документації на підтвердження зазначеного кваліфікаційного критерію Замовник вимагав від учасників лист (довідку) згідно таблиці, наведеної у вказаному додатку, із зазначенням інформації про наявність достатньої кількості працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для постачання товару (виконання робіт, надання послуг) відповідно до предмету закупівлі. При цьому у таблиці слід було зазначити прізвище, ініціали працівника, посаду, стаж роботи на посаді та підставу працевлаштування: трудовий договір, договір ЦПХ, інше.
За нормою статті 14 (14.1.195) Податкового кодексу України працівник - це фізична особа, яка безпосередньо власною працею виконує трудову функцію згідно з укладеним з роботодавцем трудовим договором (контрактом) відповідно до закону.
Відповідно до частини 1 статті 21 КЗпПУ трудовий договір - угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним органом чи фізичною особою, за якою працівник зобов'язується виконувати роботу, визначену цією угодою, з підляганням внутрішньому трудовому розпорядкові, а власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган чи фізична особа зобов'язується виплачувати працівникові заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін.
На цивільно-правовий договір (ЦПХ) норми трудового права не розповсюджуються, виконавець за цивільно-правовим договором не підлягає під дію правил внутрішнього трудового розпорядку установи, не має права на одержання допомоги із соціального страхування, не сплачує страхові внески на загальнообов’язкове державне соціальне страхування у зв’язку з тимчасовою втратою працездатності та витратами, зумовленими народженням та похованням.
Таким чином, зазначення в таблиці у Додатку №1 до тендерної документації щодо кваліфікації в частині наявності відповідних працівників такої підстави працевлаштування як договір ЦПХ не відповідає нормам статті 16 Закону, за яким визначено один з кваліфікаційних критеріїв - наявність саме працівників (відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід).
Також проведеним моніторингом встановлено, що пункт 6 «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» розділу ІІІ тендерної документації містить вимогу, що Учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником, інформація про які міститься у Додатку №3 «Технічні вимоги щодо закупівлі».
В Технічних вимогах (Додаток № 3) тендерної документації Замовника передбачено прибирання та вивіз побутового та будівельного сміття.
В складі тендерної пропозиції ФОП Черняк Михайло Михайлович міститься довідка від 25.02.2020 №117 про підтвердження тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником відповідно до Технічних вимог (Додаток № 3), де також передбачено вивіз сміття(п.4.7). Аналогічне найменування робіт зазначено в календарному плані (пункти 1 та 7).
Однак, у складі тендерної пропозиції ФОП Черняк Михайло Михайлович не було подано підтвердження наявності власної або орендованої техніки, необхідної для виконання робіт з перевезення сміття.
Також встановлено, що в Технічних вимогах щодо закупівлі (пункт 32 Додатку 3 тендерної документації) вимагається виконання робіт наступного найменування «Улаштування покриттів з керамічних плиток на розчині із сухої клеючої суміші, кількість плиток в 1квадратному метрі понад 7 до12 штук. Однак , на недотримання умов тендерної документації Замовника, в Локальному кошторисі форми 1 тендерної пропозиції учасника ФОП Черняк Михайло Михайлович в позиції 32 зазначено найменування «Улаштування покриттів з керамічних плиток на розчині із сухої клеючої суміші, кількість плиток в 1квадратному метрі до 7 штук».
Однак, на порушення пункту 1 частини першої статті 30 Закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ФОП Черняк Михайло Михайлович , яка не відповідає умовам тендерної документації, а уклав з ним договір від 03.04.2020 № 03/04-1 на суму 747 985,99 гривень.
Аналізом пропозицій ФОП Кузик Ігор Андрійович, ТОВ «Річ Бразерс». ПП «Виробничо-комерційна фірма «Леандра» встановлено правомірність їх відхилення з причин, зазначених в протоколах розгляду.
Усунення порушень
Звіт замовника від 26.05.2020
У відповідь на Висновки моніторингу закупівлі по предмету «Поточний ремонт коридору західної частини 5-го поверху будівлі, пл.Ринок, 1 м.Львів» (UA-2020-02-18-001071-b ● d72dfab4b92c4895a595b8a6985fa59a) по суті виявлених порушень, повідомляємо наступне:
«Моніторингом відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено, що на порушення вимог частини 3 статті 17 та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону в тендерній документації (пункт 3 Переліку документів, що надаються учасником-переможцем, який наведено в Додатку № 2) визначено вимогу щодо надання переможцем довідки/інформації у довільній формі про відсутність обставин для відмови, визначених частиною 1 статті 17 Закону, за наявності відповідної інформації у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним (пункти 2, 3 та 8 частини 1 статті 17 Закону).» Повідомляємо, що в п.5 Розділу 3 Тендерної документації Замовником зазначено, що «інформація про відсутність підстав, визначених у частинах першій і другій статті 17 Закону, надається в довільній формі (Додаток №2). Спосіб документального підтвердження згідно із законодавством відсутності підстав, передбачених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої та частиною другою статті 17 Закону, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації, що міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним». Визначальним для Замовника є наявність інформації у відкритих реєстрах, і не подання підтвердження такої інформації – не було підставою для дискваліфікації жодного з учасників торгів.
«Щодо відсутності вимог щодо застосування засобів із захисту довкілля»
Замовником в тендерній документації та технічному завданні прописано, що такі речі, як дотримання вимог безпеки праці, дотримання внутрішнього трудового розпорядку та протипожежного режиму встановленого, а так само дотримання норм із захисту довкілля та застосування технічно справних і сертифікованих механізмів та матеріалів – є обов’язком підрядника, який у випадку порушення нестиме відповідальність. Чіткої вимоги щодо подання документального підтвердження в документації не прописано, однак в проекті договору про закупівлю, який є невід’ємною складовою тендерної документації, міститься розділ «Охорона праці», який містить зобов’язання підрядника при виконанні робіт з поточного ремонту неухильно дотримуватись в тому числі заходів із захисту довкілля. «10.4. ПІДРЯДНИК керується національним законодавством, регіональними та галузевими вимогами в галузі охорони навколишнього середовища. 10.6. Збір і складування твердих відходів при проведенні робіт здійснюється у відповідності з інструкцією щодо поводження з відходами та з узгодженням ЗАМОВНИКА.» В складі тендерної пропозиції кожен з учасників подає підписаний проект договору, з цього випливає «мовчазна згода» із вимогою п.3 ч.2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі».
«Щодо включення в перелік працівників, як осіб, що працюють на підставі трудового договору, а також і на підставі угод цивільно-правового характеру».
Чинне законодавство України передбачає різні способи оформлення договірних відносин роботодавця з найманими працівниками, зокрема, укладення трудового договору (безстрокового, строкового, у формі контракту) згідно гл. ІІІ Кодексу законів про працю України або укладення цивільно-правового договору на виконання робіт або на надання послуг. Для Замовника є важливим факт наявності достатньої кількості кваліфікованих працівників з досвідом, які зможуть швидко та якісно виконати свою роботу, не залежно від підстави – чи це трудовий договір (контракт) чи це договір цивільно-правового характеру. Така позиція, на думку Замовника, не дискримінує одних учасників перед іншими, а можливість залучення працівників на підставі цивільно-правових договорів та/або через договори надання послуг технікою, значно розширюють можливість учасника щодо залучення необхідної кількості працівників.
Щодо наявності власної або орендованої техніки для вивезення сміття. Хочемо зауважити, що в Технічному завданні (Додаток №3 до Тендерної документації) передбачено обов’язок прибирати та вивозити будівельне сміття після закінчення робочої зміни та виконання робіт, тобто після кожного робочого дня зранку до 9:00 або після 18:00. Чітко прописано, що це здійснюється силами підрядника. Вимога щодо наявності транспорту в Підрядника в Тендерній документації відсутня, а отже спосіб чи засіб, яким буде виноситись чи вивозитись сміття залишається на розсуд Підрядника – чи це навантаження та вивезення вручну, чи шляхом оренди авто, чи із застосуванням власної машини працівників. Учасник зобов’язаний зазначати в тендерній пропозиції повне найменування та місцезнаходження щодо кожного суб’єкта господарювання, якого планує залучати як субпідрядника до виконання робіт у обсязі не менше ніж 20 % від вартості договору про закупівлю, такий обсяг робіт(послуг буде меншим за 20% тому інформація не подавалась).
Щодо застосування в Локальному кошторисі «улаштування покриттів з керамічних плиток на розчині із сухої клеючої суміші, кількість плиток в 1 квадратному метрі до 7 штук», в той час коли в Технічних вимогах зазначено кількість плиток в 1 квадратному метрі понад 7 до 12 штук.
В результаті обговорення Тендерним комітетом встановлено, що застосована Учасником розцінка є ідентичною до розцінки, котра міститься в Технічному завданні, за складом робіт та практично не відрізняється рівнем заробітної плати
При розгляді Тендерних пропозицій, Замовник керується основними принципами здійснення публічних закупівель, та аналізує конкретну помилку на предмет чи її допущення впливає на зміст пропозиції. Дана розбіжність не є вагомою, та не могла бути підставою для відхилення тендерної пропозиції ФОП «Черняк Михайло Михайлович».
Враховуючи все вищенаведене, прийняте рішення щодо визнання переможцем саме ФОП Черняка Михайла Михайловича, не призвело до зловживань з нашого боку як Замовника, не призвело до будь-яких негативних наслідків, не порушує прав та інтересів інших учасників торгів та в підсумку не має негативного впливу для бюджету.
Керуючись принципами здійснення публічних закупівель, зокрема максимальна економія, ефективність та пропорційність, а також об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі, та результатами кваліфікації Замовником ЛКП «Ратуша-сервіс» укладено договір про виконання поточного ремонту по предмету «Поточний ремонт коридору західної частини 5-го поверху будівлі, пл.Ринок, 1 м.Львів». Здійснені заходи: На виконання зобов’язань Державної аудиторської служби України, для усунення виявлених порушень та з метою недопущення подібних випадків у подальшому, тендерним комітетом замовника: 1) більш детально проаналізовано та взято до уваги узагальнені відповіді рекомендаційного характеру Уповноваженого органу щодо застосування законодавства у сфері закупівель; 2) одноголосно вирішено в майбутньому чітко дотримуватись принципів здійснення публічних закупівель в процесі дослідження документів поданих Учасниками в складі Тендерних пропозицій.