Вугілля кам’яне АО (25-70) або АО (25-50). Вугілля кам’яне ДГ (13-100). Паливні брикети

У межах проведення моніторингу закупівлі вугілля кам’яного АО (25-70) або АО (25-50)- 80 т; вугілля кам’яного ДГ (13-100)-43т та паливних брикетів-10т (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером UA-2020-03-05-004062-b) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43 та підпунктів 2, 9 пункту 6 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 20 жовтня 2016 року №18, постала потреба в отриманні пояснення з питання:

Яким чином учасник ТОВ «Славресурс», якого обрано переможцем, виконав умови тендерної документації щодо :

- надання інформації про виконання аналогічного договору з аналогічним предметом закупівлі, продаж твердого палива у довідці в довільній формі (пункт 3 частини 1 додатку 1 до тендерної документації)?

- підтвердження наявності договірних відносин з виробником (постачальником) вугілля (шахтою, вугільною компанією, тощо) або його офіційним представником, дилером, дистриб’ютором чи покупцем, що здійснює реалізацію та відвантаження вугілля, шляхом подання у складі тендерної документації копії договору, що підтверджує можливість відвантаження вугілля кам’яного на договірних засадах на користь такого учасника, в тому числі вугілля вказаної в документації марки, зокрема вугілля кам’яного АО (25-70) або АО (25-50) (додаток 2 до тендерної документації)?

Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснення може бути долучено його документальне підтвердження.

Питання № 1

1. Яким чином учасник ТОВ «Славресурс», якого обрано переможцем, виконав умови тендерної документації щодо : - надання інформації про виконання аналогічного договору з аналогічним предметом закупівлі, продаж твердого палива у довідці в довільній формі (пункт 3 частини 1 додатку 1 до тендерної документації)?

Повідомляємо, що Закон України “Про публічні закупівлі” (далі - Закон) установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади. Ураховуючи вимоги пункту 29 частини першої статті 1 Закону, тендерна документація розробляється та затверджується замовником і повинна містити перелік складових, визначених частиною другою статті 22 Закону. Частиною другою статті 16 Закону передбачено, що замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору.

Хоча і Законом встановлено, що замовник може вимагати наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. При цьому Закон не містить визначення терміну “аналогічний договір”.

Таке ж твердження висловлено і Міністерством економічного розвитку і торгівлі України в роз`ясненні від 22.04.2015 року вих.№3302-05/13201-07 та у

консультації на запит Кіровоградського облкомплексу №111/2017:

«Частиною другою статті 16 Закону передбачено, що замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. При цьому Закон не містить визначення терміну «аналогічний договір».

Звернувшись до одного із рішень АМКУ (№ 929-Р/ПК-СК за серпень 2012 року) щодо порушення замовником порядку проведення процедури закупівлі шляхом включення до документації необґрунтованих вимог щодо підтвердження виконання аналогічних договорів за предметом закупівлі - «вугілля кам`яне», а саме:

підтвердження досвіду шляхом надання аналогічних договорів на постачання вугілля конкретних марок (а не вугілля кам`яного взагалі);

обмеження суми аналогічних договорів;

надання договорів на постачання вугілля бюджетним установам.

АМКУ визнав такі вимоги дискримінаційними.

Таким чином, Закон встановлює право замовника вимагати аналогічні договори, а не ідентичні, і ця позиція закріплення практикою розгляду скарг колегії АМКУ. Тож, «аналогічні» договори не означає «повністю тотожні» у зв`язку з тим, що в умовах вільної економіки де-факто не можливо знайти повністю тотожний договір, це зумовлюється свободою договору. Тож, з урахуванням правової природи договору аналогічним може бути визнаний будь який договір поставки/ продажу.

Користуючись виключним правом Замовника визначати кваліфікаційні критерії та спосіб їх документального підтвердження аналогічним договором згідно тендерної документації є договір з продажу твердого палива (підпункт 3.1 пункт 3 частина 1 додатку 1 до тендерної документації).

Закупівля вугілля кам’яного АО (25-70) або АО (25-50), вугілля кам’яного ДГ (13-100) та паливних брикетів здійснюється замовником відповідно до ДК 021:2015 “Єдиний закупівельний словник” 09110000-3 Тверде паливо. Учасником ТОВ Славресурс (Код ЄДРПОУ 37939071) у складі тендерної пропозиції надано довідку щодо виконання аналогічних договорів за № 45/7 від 19.03.2020 року (файл «14 Аналогічні довідка.pdf», що знаходиться в архіві під назвою «Частина 2») на поставку паливних брикетів 35,7 тон та поставку ДК 021:2015 09110000-3 Тверде паливо Вугілля кам’яне марки ДГ (13-100)- 371,08 т., що у свою чергу відповідно до Національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 року № 1749, відноситься до ДК 021:2015 09111400-4 Деревне паливо (англійською Wood fuels) та ДК 021:2015 09111100-1 Вугілля (англійською Coal). Національний класифікатор України ДК 021:2015 “Єдиний закупівельний словник”, затверджений наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 року № 1749 складається з основного словника і додаткового словника. Основний словник базується на системі кодів, що мають ієрархічну структуру і складаються з дев’яти цифр; групи цифр, у свою чергу, відповідають найменуванню, що описує товари, роботи і послуги, які становлять предмет контракту.

Виноска із Національний класифікатор України ДК 021:2015 “Єдиний закупівельний словник”:

09000000-3 Нафтопродукти, паливо, електроенергія та інші джерела енергії Petroleum products, fuel, electricity and other sources of energy

09100000-0 Паливо Fuels

09110000-3 Тверде паливо Solid fuels

09111000-0 Вугілля та паливо на вугільній основі Coal and coal-based fuels

09111100-1 Вугілля Coal

09111200-2 Паливо на вугільній основі Coal-based fuels

09111210-5 Антрацит Hard coal

09111220-8 Брикетоване вугілля Briquettes

09111300-3 Викопне паливо Fossil fuels

09111400-4 Деревне паливо Wood fuels

09112000-7 Буре вугілля і торф Lignite and peat

09112100-8 Буре вугілля Lignite

09112200-9 Торф Peat

09113000-4 Кокс Coke

Як бачимо з таблиці код 09111100-1 Вугілля (англійською Coal) та код 09111400-4 Деревне паливо (англійською Wood fuels) є в ієрархічні структурі коду 09110000-3 Тверде паливо (англійською Solid fuels). Відповідно вугілля кам’яне АО (25-70) або АО (25-50), вугілля кам’яне ДГ (13-100), паливні брикети та паливні брикети вугілля кам’яне марки ДГ (13-100) є твердим паливом горючі речовини, основною складовою частиною яких є вуглець, що застосовують для отримання теплоти та інших видів енергії.

Крім того, Статтею 655 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

В той же час згідно із статтею 265 Господарського кодексу України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов'язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов'язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до ч.1. статті 712 Цивільного кодексу України ( далі – ЦКУ) за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Крім того, згідно ч.2. ст.. 712 ЦКУ до договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Отже, одним із різновидів договору купівлі-продажу є договір поставки

Зважаючи на вищевикладене учасник ТОВ Славресурс (Код ЄДРПОУ 37939071), якого обрано переможцем, виконав умови тендерної документації щодо:

- надання інформації про виконання аналогічного договору з аналогічним предметом закупівлі, продаж твердого палива у довідці в довільній формі (пункт 3 частини 1 додатку 1 до тендерної документації).

Питання № 2

2. Підтвердження наявності договірних відносин з виробником (постачальником) вугілля (шахтою, вугільною компанією, тощо) або його офіційним представником, дилером, дистриб’ютором чи покупцем, що здійснює реалізацію та відвантаження вугілля, шляхом подання у складі тендерної документації копії договору, що підтверджує можливість відвантаження вугілля кам’яного на договірних засадах на користь такого учасника, в тому числі вугілля вказаної в документації марки, зокрема вугілля кам’яного АО (25-70) або АО (25-50) (додаток 2 до тендерної документації)?

Повідомляємо, що Закон України “Про публічні закупівлі” (далі - Закон) установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади. Ураховуючи вимоги пункту 29 частини першої статті 1 Закону, тендерна документація розробляється та затверджується замовником і повинна містити перелік складових, визначених статтею 22 Закону.

Учасник повинен підтвердити наявність договірних відносин з виробником (постачальником) вугілля (шахтою, вугільною компанією, тощо) та паливних брикетів або його офіційним представником, дилером, дистриб’ютором чи покупцем, що здійснює реалізацію та відвантаження вугілля та паливних брикетів, шляхом подання у складі тендерної пропозиції копії договору, що підтверджує можливість відвантаження вугілля кам’яного та паливних брикетів на договірних засадах на користь такого учасника, в тому числі вугілля вказаної в даній документації марки та паливних брикетів. Вказана вимога не стосується безпосередньо виробників вугілля та паливних брикетів.

Відповідно до вимог тендерної документації предметом закупівлі у тому числі є вугілля кам’яне марки АО (25-70) або АО (25-50). Відповідно до ДСТУ 3472 – 96 літера «А» - є позначенням марки вугілля «Антрацит». Відповідно до ГОСт 19242 літера «О» - є позначенням розміру вугілля ( горіх).

Учасником ТОВ Славресурс (Код ЄДРПОУ 37939071) у складі тендерної пропозиції надано копію договору №1104/18п від 11.04.2018р з додатками, який заключено між безпосереднім виробником вугілля ТОВ «Коалтрейдіндастрі» (Код ЄДРПОУ 42027119) та дистриб’ютором ТОВ «Інеркоалтрейдінг» (Код ЄДРПОУ 37912002) (файл «17.7 Інтеркоал копії договорів.pdf», що знаходиться в архіві під назвою «Частина 4») та копію договору №20171031-ІКТ від 31.10.2017р з додатками, який заключено між учасником ТОВ Славресурс (Код ЄДРПОУ 37939071) із дистриб’ютором (постачальником) ТОВ «Інеркоалтрейдінг» (Код ЄДРПОУ 37912002) за яким ТОВ Сларесурс (Код ЄДРПОУ 37939071) (файл «17.7 Інтеркоал копії договорів.pdf», що знаходиться в архіві під назвою «Частина 4») отримує вугільну продукцію антрацит (код за УКТ ЗЕД 2701), код за УКТ ЗЕД 2701 це Вугiлля кам’яне, антрацит; брикети, котуни та аналогічні види твердого палива, одержані з кам’яного вугілля.

Таким чином, поданий договір передбачає постачання переможцю закупівлі ТОВ Славресурс (Код ЄДРПОУ 37939071) дистриб’ютором (постачальником) ТОВ «Інеркоалтрейдінг» (Код ЄДРПОУ 37912002) вугілля марки «Антрацит» усіх розмірів, у тому числі « О - горіх».

Додаткові вимоги щодо підтвердження статусу виробника, диллера, дистриб’ютора, постачальника вугілля та брикетів тендерною документацією не встановлено та не вимагалося.

Також учасником надано сертифікат № 98 генетичних технологічних та якісних характеристик на вугілля марки А, АО 25-50 безпосереднім виробником є ТОВ «КОАЛТРЕЙДІНДАСТРІ» (Код ЄДРПОУ 42027119) (файл «17 АО_КТИ.pdf», що знаходиться в архіві під назвою «Частина 3»), сертифікат є чинним до 2022 року, сертифікат якості №34/162/2020 від 11.02.2020р. (файл «20.1 Сертифікат Вуглеякість АО 25-50.pdf», що знаходиться в архіві під назвою «Частина 4») на вугілля марки АО 25-50 виданий на ім’я учасника торгів ТОВ Славресурс (Код ЄДРПОУ 37939071) з результатами проведених лабораторних досліджень якісних показників вугілля АО 25-50 проведених спеціалізованою лабораторією ДП «Вуглепостач» ВП «Управління з контролю якості та збагачення вугілля». Крім того учасником подано Лист згоду №0313/11 від 13.03.2020р. від безпосереднього виробника вугілля АО 25-50 на використання учасником ТОВ Славресурс (Код ЄДРПОУ 37939071) копії сертифікату№ 98 генетичних технологічних та якісних характеристик на вугілля марки АО 25-50 у складі цінової пропозиції на торгах які проводить ДПТНЗ «Хмільницький аграрний центр професійно-технічної освіти».

Зважаючи на вищевикладене учасник ТОВ Славресурс (Код ЄДРПОУ 37939071), якого обрано переможцем, виконав умови тендерної документації щодо підтвердження наявності договірних відносин з виробником (постачальником) вугілля (шахтою, вугільною компанією, тощо) або його офіційним представником, дилером, дистриб’ютором чи покупцем, що здійснює реалізацію та відвантаження вугілля, шляхом подання у складі тендерної документації копії договору, що підтверджує можливість відвантаження вугілля кам’яного на договірних засадах на користь такого учасника, в тому числі вугілля вказаної в документації марки, зокрема вугілля кам’яного АО (25-70) або АО (25-50) (додаток 2 до тендерної документації).