Висновок
Встановлено порушення частини п’ятої статті 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі».
За результатами наявності підстав для обрання та застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до частини другої статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено порушення пункту 4 частини другої статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі».
За результатами аналізу визначення предмета закупівлі встановлено порушення пункту 1 розділу ІІ Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 17 березня 2016 року № 454, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25 березня 2016 р. за № 448/28578 (зі змінами).
Встановлено порушення частини п’ятої статті 71 Закону України «Про публічні закупівлі».
За результатами аналізу питань: відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, дотримання строків та порядку під час укладення договору про закупівлю – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та підпунктом 14 пункту 6 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 23 жовтня 2016 р. № 18, Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень, зокрема вжити заходів щодо розірвання договору відповідно до законодавства, та відповідно до частини восьмої статті 7¹ Закону «Про публічні закупівлі» протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, наявність підстав для обрання та застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до частини другої статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі», дотримання строків та порядку під час укладення договору про закупівлю.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік, додаток до річного плану та зміни до них; повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури; протокол про прийняття рішення уповноваженою особою від 02.04.2020 № 2; звіти про результати проведення процедур закупівлі UA-2020-02-26-000026-c та UA-2020-03-16-001387-c; пояснення, отримані 10.04.2020 від Комунального некомерційного підприємства «Третя Черкаська міська лікарня швидкої медичної допомоги» через електронний кабінет Держаудитслужби в електронній системі закупівель, договір від 13.04.2020 № 154; звіт про результати проведення процедури закупівлі.
Аналізом наявності підстав для обрання та застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до частини другої статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що переговорну процедуру закупівлі обрано та застосовано без наявності умов, передбачених пунктом 4 частини другої статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі».
Зокрема, відкриті торги UA-2020-02-26-000026-c (5 лотів) відмінені за лотом 1 «Реактиви та контрастні речовини» і лотом 3 «Реактиви для гематологічного аналізатора Abacus junior» внаслідок подання для участі в них менше двох тендерних пропозицій; за лотами 2, 4, 5 укладено договори про закупівлю. Відкриті торги UA-2020-03-16-001387-c (2 лоти) відмінені за лотом 1 «Реактиви та контрастні речовини», за лотом 2 «Реактиви для гематологічного аналізатора Abacus junior» укладено договір про закупівлю.
Пунктом 28 частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що тендер (торги) – це здійснення конкурентного відбору учасників з метою визначення переможця торгів згідно з процедурами, установленими цим Законом (крім переговорної процедури закупівлі). При цьому замовник відміняє торги в разі подання для участі в них менше двох тендерних пропозицій (частина перша статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі»). Торги може бути відмінено частково (за лотом).
Пунктом 4 частини другої статті 35 Закону «Про публічні закупівлі» не передбачено застосування переговорної процедури у разі, якщо торги відмінено частково (за лотом).
За результатами аналізу наявності підстав для обрання та застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до частини другої статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі» ознаки порушень законодавства у сфері публічних закупівель, щодо яких спрацював автоматичний індикатор ризиків RISK 1-1, підтверджено.
Під час моніторингу встановлено, що предмет закупівлі визначений без зазначення у дужках коду та назви медичного виробу відповідно до національного класифікатора НК 024:2019 «Класифікатор медичних виробів», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 05 лютого 2019 року № 159 (далі – Національний класифікатор), чим не дотримано вимог пункту 1 розділу ІІ Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 17 березня 2016 року № 454, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25 березня 2016 р. за № 448/28578 (зі змінами).
Зокрема, відповідно до вступу до Національного класифікатора об’єктами класифікації є медичні вироби, які використовуються для діагностики, профілактики, моніторингу, лікування або полегшення захворювань та травм людини. Враховуючи те, що переговорна процедура закупівлі UA-2020-04-02-002110-b проводиться відповідно до пункту 4 частини другої статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі», тобто предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики не повинні відрізняються від тих, що були визначені у тендерній документації під час проведення відкритих торгів UA-2020-02-26-000026-c та UA-2020-03-16-001387-c, під час переговорної процедури закупівлі замовником придбаваються бактеріологічні/живильні середовища та бактеріологічні діагностичні препарати, що застосовуються, зокрема, для діагностики захворювань, набори, реактиви, розчини для біохімічного та гематологічного аналізаторів. Отже, предмет цієї закупівлі є об’єктом класифікації Національного класифікатора.
Відповідно до пункту 7 наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 18.03.2016 № 477 «Про затвердження Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25.03.2016 за № 447/28577, замовник/учасник може вносити зміни до інформації, яка вже оприлюднена на вебпорталі, у випадках, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі». При цьому Законом України «Про публічні закупівлі» не передбачено внесення змін до річного плану, повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури.
Відповідно до частини п’ятої статті 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі» 06.04.2020 в електронній системі закупівель органом державного фінансового контролю поставлене питання, на яке Комунальне некомерційне підприємство «Третя Черкаська міська лікарня швидкої медичної допомоги» надало відповідь 10.04.2020, тобто з порушенням строків, визначених частиною п’ятою статті 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі».
Усунення порушень
Звіт замовника від 27.04.2020
порушення неможливо усунути по причині створення ускладнення епідеміологічної ситуації в м. Черкаси через розірвання відповідного договору про закупівлю у зв'язку з прийняттям відповідних нормативних актів, а саме - Рішення регіональної комісії ТЕБ та НС № 9 від 23.03.2020 р. про класифікацію епідеміологічної ситуації як надзвичайної ситуації регіонального рівня, Розпорядження КМУ № 333 від 23.03.2020 р. "Про встановлення режиму надзвичайної ситуації в Донецькій, Тернопільській та Черкаській областях" рішення про встановлення режиму надзвичайної ситуації на території Черкаської області. Дані документи підтверджують, що на території Черкаської області існує надзвичайна ситуація, визначено за необхідне негайно провести закупівлю лікарських засобів для ліквідації надзвичайної ситуації.
Запити й пояснення
06.04.2020 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі лікарських засобів різних (реактиви та контрастні речовини) (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-04-02-002110-b) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини 5 статті 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі» та підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 23 жовтня 2016 р. № 18, постала потреба в отриманні пояснень із питань꞉
- чому річний план закупівель та повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури не містять назву медичного виробу відповідно до національного класифікатора НК 024:2019 «Класифікатор медичних виробів», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 05 лютого 2019 року № 159?
- чому для закупівлі лікарських засобів різних обрано переговорну процедуру відповідно до пункту 4 частини другої статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі», якщо дві попередні процедури відкритих торгів відмінені за лотом, а пунктом 4 частини другої статті 35 Закону «Про публічні закупівлі» не передбачено застосування переговорної процедури у разі, якщо торги відмінено частково (за лотом)?
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. До пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.
10.04.2020 · Замовник: Відповідь на запит
1. Відповідно абз. 6 п. 1 розділу ІІ Визначення предмета закупівлі товарів і послуг Порядку визначення предмета закупівлі (затверджено Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України 17.03.2016 № 454) під час здійснення закупівлі лікарських засобів предмет закупівлі визначається за показником третьої цифри Єдиного закупівельного словника із зазначенням у дужках міжнародної непатентованої назви лікарського засобу (далі - МНН). Відповідно ст. 1 Закону України "Про лікарські засоби" - лікарський засіб - будь-яка речовина або комбінація речовин (одного або декількох АФІ та допоміжних речовин), що має властивості та призначена для лікування або профілактики захворювань у людей, чи будь-яка речовина або комбінація речовин (одного або декількох АФІ та допоміжних речовин), яка може бути призначена для запобігання вагітності, відновлення, корекції чи зміни фізіологічних функцій у людини шляхом здійснення фармакологічної, імунологічної або метаболічної дії або для встановлення медичного діагнозу. Предметом закупівлі є реактиви та контрастні речовини. Хімічні реактиви (хімічні реагенти) - це хімічні препарати, призначені для хімічного аналізу науково-дослідних, різних лабораторних робіт. Основною метою застосування реактивів є використання їх у лабораторних цілях. У рідкісних випадках очищені хімреактиви можуть застосовуватися і для промислових потреб.
У більшості випадків хімічні реактиви являють собою індивідуальні речовини, але іноді до реактивам відносять і деякі суміші речовин. Зрідка реактивами називаються розчини досить складного складу спеціального призначення. По цій причині річний план закупівель та повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури не містять назву медичного виробу відповідно до національного класифікатора НК 024:2019 «Класифікатор медичних виробів», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 05 лютого 2019 року № 159.
2. Відповідно до наведених у ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі» визначень під предметом закупівлі розуміються товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом (п.18 ч.1 ст.1); тендер (торги) - здійснення конкурентного відбору учасників з метою визначення переможця торгів згідно з процедурами, установленими цим Законом (крім переговорної процедури закупівлі (п.28 ч.1 ст.1); тендерна документація - документація щодо умов проведення публічних закупівель, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу на веб-порталі Уповноваженого органу та авторизованих електронних майданчиках. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав (п.29 ч.1 ст.1); тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації (п.30 ч.1 ст.1).
Звідси чітко та однозначно слідує, що предмет закупівлі може складатись із декількох самостійних частин - лотів.
Частиною ч. 1 ст. 12 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що закупівля може здійснюватися шляхом застосування однієї з таких процедур: відкриті торги; конкурентний діалог; переговорна процедура закупівлі.
При цьому, у силу положень ч.ч. 1 і 2 ст. 20 означеного закону саме відкриті торги є основною процедурою закупівлі, а для проведення процедури закупівлі має бути подано не менше двох пропозицій.
Наслідки меншої кількості пропозицій визначені абз. 6 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі» і полягають у відміні торгів, тобто тендеру як у цілому, так і в частині (за лотом).
Згідно з ч. 1 ст. 35 згаданого закону переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю з учасником після проведення переговорів з одним або кількома учасниками.
Приписам ч. 2 ст. 20 та абз. 6 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі» кореспондують положення п. 4 ч. 2 ст. 35 цього ж закону, де указано, що переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі, якщо замовником було двічі відмінено тендер через відсутність достатньої кількості учасників.
Замовник вважає, що найбільш сприятливим є підхід, коли друга поспіль (тобто повторна) відміна тендеру в частині одного і того ж товару (тобто відміна торгів за лотом) призводить до виникнення підстави для застосування замовником переговорної процедури закупівлі цього ж самого товару на тих же самих умовах.
А отже, процедура застосована з дотриманням всіх норм Закону України "Про публічні закупівлі". (Дане позиція підтверджується одним із рішень суду - № судової справи 520/7163/19 - http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/83798030).
Оскільки законом прямо передбачено можливість прийняття замовником рішення про відміну тендеру (торгів) в частині (тобто за лотом) і такий спосіб дій є обов`язком замовника у разі недостатньої кількості учасників, то відміна торгів за лотом (відміна тендера в частині) із подальшим застосуванням переговорної процедури закупівлі не суперечить принципам публічних закупівель, переліченим у ч. 1 ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі» (добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об`єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням).