Висновок
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ТД «БІЗНЕС-ЦЕНТР» установлено порушення вимог пункту 4 частини першої статті 30 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій ТОВ «ГПК- М'ЯСО», ФОП Кононович Х.А., ФОП Поронюк Б.Ю., своєчасності укладання договорів про закупівлю та їх оприлюднення, відповідності умов договорів умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Держаудитслужба, зобов’язує Замовника вжити заходів щодо розірвання договору відповідно до законодавства та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 27 квітня 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції від 01.12.2019) (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договорів про закупівлю та їх оприлюднення, відповідності умов договорів умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Львівського національного університету імені Івана Франка (далі – Замовник) на 2020 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету Замовника від 06.02.2020, протоколи розгляду тендерних пропозицій від 02.03.2020, від 11.03.2020,
від 16.03.2020, від 18.03.2020 , від 24.03.2020, від 26.03.2020, тендерні пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю «ГПК- М'ЯСО» (далі – ТОВ «ГПК- М'ЯСО»), фізичної особи-підприємця Кононович Христини Андріївни (далі – ФОП Кононович Х.А.), фізичної особи-підприємця Поронюк Богдана Юрійовича (далі – ФОП Поронюк Б.Ю.), товариства з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ «БІЗНЕС-ЦЕНТР» (далі – ТОВ «ТД «БІЗНЕС-ЦЕНТР»), договори про закупівлю від 08.04.2020 № 08/04-Л1 та
№ 08/04-Л2.
Моніторингом встановлено, що Замовник в пункті 1 розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» та пункті 4 розділу 6. «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації встановив вимогу про надання учасником заповненого та підписаного проекту договору. Також додатком 4 тендерної документації доведено проект договір про закупівлю в якому пунктом 13.1 зазначено, що невід’ємною частиною цього договора є Спеціфікація (Додаток 1).
Однак, учасник ТОВ «ТД «БІЗНЕС-ЦЕНТР» у складі тендерної пропозиції по лоту 2 «Свинина охолоджена» надав проект договору без зазначеної специфікації на товар (тазостегнова частина (охолоджена, без кості), шийна частина (охолоджена, без кості) та Корейка (охолоджена, без кості)), чим не виконав вимогу пункту 1 розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» та пункту 4 розділ 6. «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації.
Однак на порушення пункту 4 частини першої статті 30 Закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «ТД «БІЗНЕС-ЦЕНТР» по лоту 2 «Свинина охолоджена», як таку, що не відповідає умовам тендерної документації та уклав з ним договір про закупівлю від 08.04.2020 № 08/04-Л2.
Ознак порушень законодавства у сфері публічних закупівель, щодо яких під час моніторингу спрацювали автоматичні індикатори ризиків (RISK-1-4-1, RISK-2-13) не підтверджено.
Усунення порушень
Звіт замовника від 07.05.2020
За наслідками проведеного моніторингу Державна аудиторська служба України зобов’язала вжити заходів щодо розірвання договору відповідно до законодавства та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Після обговорення членами тендерного комітету висновку Державної аудиторської служби України секретар тендерного комітету Іваночко І. Б. узагальнила висловлені позиції та повідомила, що за наслідками обговорення висновку Державної аудиторської служби України (ID моніторингу: UA-M-2020-04-02-000028) встановлено, що у складі тендерної пропозиції ТОВ «ТД «БІЗНЕС-ЦЕНТР» учасником фактично було допущено технічну описку, що є формальною опискою, і до додатку 3 «Проект договору» завантажено специфікацію із характеристиками щодо лоту №1. Тендерним комітетом вказаний недолік було розцінено у якості технічної помилки та віднесено до формальної (несуттєвої) помилки, оскільки Додаток 4 до тендерної документації замовника під назвою «Опис товару, їх технічні, якісні та кількісні характеристики М'ясо (Курятина та свинина охолоджена) за двома лотами за ДК 021:2015 код 15110000-2» та додаток 1 – «Тендерна пропозиція» подані учасником із урахуванням усіх технічних вимог і характеристик до товару, що висвітлені замовником у тендерній документації. Відтак, наявність двох документів із правильними характеристиками і одного, де учасником випадково завантажено документ із іншого лоту, дозволяє зробити висновок про присутність технічної помилки – формально помилки, що відповідно до Закону не може трактуватись як однозначна невідповідність вимогам тендерної документації.
Тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити (ч. 3 ст. 22 Закону № 922). Тендерна документація може містити опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст пропозиції, а саме — технічні помилки та описки.
Щодо висновку Державної аудиторської служби України про необхідність розірвання договору через порушення вимог пункту 4 частини першої статті 30 Закону необхідно врахувати наступне.
ЗУ «Про публічні закупівлі» у редакції, яка діяла на момент оголошення (підлягає застосуванню згідно перехідних положень нової редакції закону) у статтях 36 та 37 передбачені лише основні вимоги до договору про закупівлю та підстави визнання його недійсним, водночас вказаний закон не регулює питання щодо можливості розірвання укладеного договору через підстави наведені у статті 30 закону.
Відтак, згідно статті 37 закону підставами для визнання договору про закупівлю нікчемним є: його укладення з порушенням вимог частини четвертої статті 36 цього Закону; його укладення в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону; його укладення з порушенням строків, передбачених частиною другою статті 32 та абзацом восьмим частини третьої статті 35 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв’язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону. Однак у випадку із договором, що укладений із учасником ТОВ «ТД «БІЗНЕС-ЦЕНТР» не підлягає застосуванню жодна із вказаних підстав. Статтею 36 ЗУ «Про публічні закупівлі», визначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Відтак, враховуючи відсутність у спеціальному законі положень, що регулюють відносини пов’язані із процедурою розірвання укладеного із учасником договору про закупівлю, застосуванню підлягають загальні правила визначені ЦК України та ГК України.
Відповідно до статті 188 ГК України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускається, якщо інше не передбачено законом або договором.
П. 6.2 та п 6.4 Договору №08/04-Л2 від 08.04.2020 року передбачена лише одна підстава за якої кожна сторона вправі достроково в односторонньому порядку розірвати цей Договір, а саме - у разі невиконання зобов'язань іншою стороною. Відтак, у замовника відсутні підстави для одностороннього розірвання договору №08/04-Л2 про закупівлю М'ясо (Курятина та свинина охолоджена) за двома лотами за ДК 021:2015 код 15110000-2 від 08.04.2020 року.
У вказаному випадку замовник керуючись статтею 188 ГК України з метою виконання рішення Державної аудиторської служби України взмозі лише направити ТОВ «ТД «БІЗНЕС-ЦЕНТР» пропозицію розірвати договір.
Враховуючи вищенаведене, згідно із вимогами Закону голова тендерного комітету Лозинський М. В. поставив на голосування питання про направлення Товариству з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ "БІЗНЕС-ЦЕНТР" ЄДРПОУ: 43272454 пропозиції про надання відповіді про способи виконання рішення за результатами моніторингу та ініціювали розірвання Договору №08/04-Л2 про закупівлю від 08.04.2020 року.