Висновок
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель встановлено, що тендерна документація не відповідає нормам частини 3 статті 17 та пункту 2 частини 2 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду та оцінки тендерних пропозицій встановлено, що Замовник на порушення вимог пунктів 1 та 4 частини 1 статті 30 Закону не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «Вугілля Спецпром», як таку, що не відповідала умовам тендерної документації та кваліфікаційним критеріям визначеним статтею 16 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, правильності заповнення форм документів затверджених Уповноваженим органом, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, - порушень законодавства у сфері публічних закупівель не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку зокрема, в межах законодавства вжити заходів щодо розірвання договору від 02.04.2020 року № 1 відповідно до законодавства, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 09 квітня 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), відповідність тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, оприлюднення інформації щодо закупівлі, правильність заповнення форм документів затверджених Уповноваженим органом, розгляд та оцінка тендерних пропозицій, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік, тендерну документацію КУ «Рижанська гімназія» Житомирської області (далі - Замовник), оголошення про проведення процедури закупівлі, тендерні пропозиції учасників ТОВ «НВФ Енергія Плюс», ФОП Рудковський І.Л., ТОВ «Тепло Житомирщини», ТОВ «Вуглеторфзбагачення» та тендерну пропозицію переможця торгів ТОВ «Вугілля Спецпром» (далі – Переможець), протоколи засідання тендерного комітету від 13.03.2020 року № 6, від 16.03.2020 року № 7, від 18.03.2020 року № № 8, 9, 10, договір про закупівлю від 02.04.2020 року № 1.
За результатами аналізу відповідності тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель встановлено, що відповідно до пункту 2 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), тендерна документація, зокрема, має містити вимоги встановлені статтею 17 цього Закону.
Однак, на порушення вимог пункту 2 частини 2 статті 22 Закону, тендерна документація Замовника не містить вимог встановлених частиною 1 статті 17 Закону.
Відповідно до підпункту 3 пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації, для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям статті 16 Закону, зокрема, «наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних договорів», від учасників у складі тендерних пропозицій імперативно вимагалось надання відгуків від замовників, які повинні містити інформацію про якість та своєчасність поставленого товару, наявність чи відсутність зауважень, інформацію про додаткові угоди, які укладалися між сторонами договору.
Однак, моніторингом встановлено, що на порушення вимог підпункту 3 пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації, в складі пропозиції Переможця надані відгуки від відділу освіти та спорту Брусилівської селищної ради (лист – відгук від 11.02.2020 року №21) та від Глибочицької сільської ради (лист – відгук від 18.02.2020 року №194), які не містять інформації щодо укладання додаткових угод між сторонами по договорам від 05.11.2019 року №315 та від 26.11.2019 року №168/697 відповідно.
Таким чином, на порушення вимог пунктів 1 та 4 частини 1 статті 30 Закону, Замовник не відхилив тендерну пропозицію Переможця, як таку, що не відповідала умовам тендерної документації та кваліфікаційним критеріям визначеним статтею 16 Закону.
Разом з тим, слід відмітити, що відповідно до вимог абзацу 3 частини 1 статті 31 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель замовник відміняє торги.
Усунення порушень
Звіт замовника від 14.04.2020
На виконання вимог ст.7-1 Закону України «Про публічні закупівлі», висновок про результати моніторингу закупівлі UA-2020-02-19-000651-c розглянуто. За результатами розгляду можемо повідомити наступне.
По-перше, щодо відповідності тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі».
Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) - Тендерна документація повинна містити: один або декілька кваліфікаційних критеріїв до учасників відповідно до статті 16, вимоги, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність вимогам статті 17 у разі, якщо така інформація міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Замовником при розроблені Тендерної документації в повній мірі дотримано вищевказаної норми.
Так, згідно п.п.3.1.1 п.1 Розділу ІІІ тендерної документації, тендерна пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), та завантаження файлів, зокрема, інформацією щодо відповідності учасника вимогам, визначеним у статті 17 Закону.
Крім того, п.п. 3.5.5. п.5 Розділу ІІІ тендерної документації,передбачено для підтвердження відсутності підстав відмови в участі у процедурі закупівлі, учаснику необхідно надати наступні документи, зокрема, Гарантійний лист в довільній формі, про відсутність підстав (із їх зазначенням) для відмови в участі у процедурі закупівлі, що визначені у ч. 1 та ч.2 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі».
Також, документацією передбачено, що Замовник не вимагає документального підтвердження інформації, що міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Замовник не вимагає від учасників документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 1 і 7 частини першої ст. 17 Закону. Замовник залишає за собою право перевірки наданої Учасником інформації, що міститься у відкритих державних реєстрах.
Слід зауважити, що згідно із ч.3 ст.17 Закону, Замовник у тендерній документації зазначає, що інформація про відсутність підстав, визначених у частинах першій і другій цієї статті, надається в довільній формі. Спосіб документального підтвердження згідно із законодавством відсутності підстав, передбачених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі. Отже, Замовником при розроблені тендерної документації повністю дотримано норм чинного законодавства, в тому числі ЗУ «Про публічні закупівлі».
Окрім того, Законом України «Про публічні закупівлі» не деталізовано, що у тендерній документації повинні бути зазначені підстави для відмови учаснику в участі у процедурі закупівлі.
Так, частиною першою ст.17 Закону встановлено, що Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника в разі. Тобто зазначена стаття є імперативною нормою для Замовника торгів щодо відмови учаснику в участі у процедурі закупівлі та відхилення його тендерної пропозиції у разі наявності зазначених підстав.
По-друге, щодо правомірності рішення про обрання переможця процедури закупівлі:
На виконання вимог п.п. 3.5.2. п.5 Розділу ІІІ тендерної документації, учасником-переможцем у складі тендерної пропозиції надано довідку, яка сформована не пізніше ніж за 10 днів до подання тендерної пропозиції, з зазначенням усіх договорів на поставку твердого палива, переліку контрагентів із якими укладено договори на поставку твердого палива з адресами та контактними телефонами, ПІБ керівників контрагентів, номер, дати укладання та суми договорів та стану виконання, в тому числі своєчасності виконання цих договорів, які укладені у 2019 році, разом із копіями будь-яких договорів (не менше двох), що вказані в довідці, та оригіналами чи копіями відгуків завірених учасником від замовників відповідно до наданих копій договорів. Відгуки повинні містити інформацію про якість поставленого товару, своєчасність, наявність чи відсутність зауважень, інформацію про додаткові угоди, які укладалися між Сторонами договору.
Оскільки учасником надано вищевказані документи, як це вимагалось Замовник, в тендерного комітету відсутні підстави для відхилення такого учасника. Не зазначення у відгуках інформації щодо додаткових угод, вважаємо формально несуттєвою помилкою та такою, що не впливає на зміст пропозиції учасника (протокол надається).
Додатково повідомляємо, що аналогічні договори, надані у складі тендерній пропозиції укладені із бюджетними установами та інформацію щодо укладення таких угод можна перевірити на веб-порталі уповноваженого органу, через електронну систему закупівель.
По-третє, щодо розірвання договору.
Висновком про результати моніторингу закупівлі Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує Замовника в межах законодавства вжити заходів щодо розірвання договору 02.04.2020 року № 1 відповідно до законодавства.
Повідомляємо, що ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов’язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.
Статтею 526 ЦК України передбачено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Виконання зобов’язань, реалізація, зміна та припинення певних прав у договірному зобов’язанні можуть бути зумовлені вчиненням або утриманням від вчинення однією із сторін у зобов’язанні певних дій чи настанням інших обставин, передбачених договором, у тому числі обставин, які повністю залежать від волі однієї із сторін.
При цьому, відповідно до чт.525 ЦК України, одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Статтею 214 ЦК України встановлено, що особи, які вчинили дво- або багатосторонній правочин, мають право за взаємною згодою сторін, а також у випадках, передбачених законом, відмовитися від нього, навіть і в тому разі, якщо його умови повністю ними виконані. Відмова від правочину вчиняється у такій самій формі, в якій було вчинено правочин. Правові наслідки відмови від правочину встановлюються законом або домовленістю сторін.
Таким чином, розірвання укладеного із переможцем процедури можливе лише за взаємною згодою сторін. Окрім того, одностороння відмова від договору та невиконання його умов зі сторони замовника може мати наслідком стягнення із ліцею штрафних санкцій та понесення в майбутньому судових та інших витрат.
Договір про закупівлю робіт №1 від 02 квітня 2020 року укладений між Замовником та постачальником містить вичерпний перелік обставин за яких договір може бути розірваний за ініціативи Замовника.
У зв’язку із вищевикладеним, на сьогоднішній день в Замовника відсутні правові підстави для розірвання договору із Постачальником.