Висновок
За результатами аналізу питання правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, встановлено порушення абзацу сьомого частини третьої статті 35 Закону та пункту другого Наказу № 490.
За результатами аналізу питання наявності підстав для проведення переговорної процедури закупівлі встановлено порушення частин першої та другої статті 35 Закону.
За результатами аналізу питань визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення порушень законодавства у сфері публічних закупівель не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема в межах законодавства вжити заходів щодо розірвання договору, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 06 березня 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про проведення закупівлі; правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом; наявності підстав для проведення переговорної процедури закупівлі у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон); своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель на 2020 рік Управління Державної служби спеціального зв’язку та захисту інформації України в Миколаївській області (далі – Замовник); повідомлення про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури закупівлі); протокол проведення переговорів тендерного комітету Управління Держспецзв׳язку в Миколаївській області з учасником закупівлі Товариством з обмеженою відповідальністю «Миколаївська електропостачальна компанія» щодо постачання електричної енергії на січень-грудень 2020 року від 02.01.2020 № 4; протокол засідання тендерного комітету Управління Держспецзв׳язку в Миколаївській області від 11.01.2020 № 5; договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг від 29.01.2020 № 44/1755; пояснення Замовника від 19.02.2020, отримані через електронну систему закупівель.
За результатами моніторингу встановлено наступне.
На порушення вимог абзацу сьомого частини третьої статті 35 Закону та пункту другого наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 22.03.2016 № 490 «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25 березня 2016 року за № 449/28579 (далі – Наказ № 490), пункт 14 повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури не містить посилання на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування процедури закупівлі.
Відповідно до частини першої статті 1 Закону України «Про ринок електричної енергії» від 13.04.2017 № 2019-VIII (далі – Закон № 2019) ринок електричної енергії - це система відносин, що виникають між учасниками ринку під час здійснення купівлі-продажу електричної енергії та/або допоміжних послуг, передачі та розподілу, постачання електричної енергії споживачам. Універсальна послуга - це постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам, що гарантує їхні права бути забезпеченими електричною енергією визначеної якості на умовах, визначених відповідно до цього Закону, на всій території України.
Відповідно до частини першої статті 3 Закону № 2019 ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах, крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим Законом.
Також згідно з інформацією, оприлюдненою на офіційному сайті Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (https://www.nerc.gov.ua/?id=11943) Товариство з обмеженою відповідальністю «Миколаївська електропостачальна компанія», з яким Замовник уклав договір за наслідками переговорної процедури закупівлі, не включений до Реєстру суб’єктів природних монополій у сфері енергетики.
Згідно з частиною першою статті 20 Закону відкриті торги є основною процедурою закупівлі, під час проведення якої тендерні пропозиції мають право подавати всі зацікавлені особи.
Згідно з частиною першою статті 35 Закону переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток.
Враховуючи вищевикладене, а також роз’яснення Мінекономрозвитку України від 13.12.2018 № 3304-04/54502-07, здійснення закупівель товарів, робіт і послуг, у тому числі електричної енергії, споживачами, які є замовниками згідно з положеннями Закону, має здійснюватися за основною процедурою закупівлі – відкритими торгами.
Отже, Замовник на порушення частин першої та другої статті 35 Закону без належних підстав здійснив закупівлю електричної енергії за переговорною процедурою закупівлі.
Усунення порушень
Звіт замовника від 16.03.2020
За результатами розгляду висновку моніторингу Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області процедури закупівлі "Електрична енергія (універсальна послуга)" (ідентифікатор закупівлі UA-2020-01-11-000273-а) від 06.03.2020 року, тендерним комітетом Управління Держспецзв’язку в Миколаївській області було прийнято рішення від 16.03.2020 року про підготовку та направлення листа до ТОВ "Миколаївська електропостачальна компанія" щодо розірвання договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг від 29.01.2020 року №44/1755. Також, відповідно до статті 20 Закону України "Про публічні закупівлі", тендерним комітетом Управління було прийнято рішення розпочати закупівлю електричної енергії, застосувавши процедуру відкритих торгів.
Запити й пояснення
17.02.2020 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу переговорної процедури закупівлі за предметом «ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія (універсальна послуга)» та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та підпунктів 2 та 9 пункту 6, пункту 7 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень з наступних питань.
Відповідно до пункту 3-1 Повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури (далі – Повідомлення), Управління Державної служби спеціального зв’язку та захисту інформації України в Миколаївській області (далі - Замовник) закуповує товар. Згідно з пунктом 5 Повідомлення кодом відповідного класифікатору предмета закупівлі є «ДК 021:2015: 09310000-5 – Електрична енергія».
Відповідно до частини першої статті 3 Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах, крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим Законом.
Разом з тим, в пункті 14 Повідомлення Замовник обґрунтовує своє право здійснити закупівлю універсальної послуги у ТОВ «Миколаївська електропостачальна компанія», посилаючись виключно на вимоги пункту 2 статті 35 Закон України «Про публічні закупівлі».
При цьому, пункт 14 Повідомлення не містить інформації, що підтверджує відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку електричної енергії, як товару, та неможливість здійснення Замовником конкурентної процедури закупівлі на тих самих істотних умовах, що надає ТОВ «Миколаївська електропостачальна компанія», як постачальник універсальної послуги
Враховуючи вищевикладене, пропонуємо пояснити, які експертні, нормативні, технічні та інші документи підтверджують відсутність конкуренції на відповідному ринку електричної енергії та неможливість здійснення Замовником конкурентної процедури закупівлі на тих самих істотних умовах, що надає ТОВ «Миколаївська електропостачальна компанія», як постачальник універсальної послуги?
Крім того, просимо пояснити, яким чином дії Замовника під час закупівлі електричної енергії узгоджуються з роз’ясненнями, викладеними в листі Мінекономрозвитку України від 13.12.2018 № 3304-04/54502-07?
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснення може бути долучено його документальне підтвердження.
19.02.2020 · Замовник: Обгрунтування
Згідно Закону України «Про внесення змін до Податкового кодексу України» від 23 листопада 2018 року № 2628-VIII було внесено зміни до Закону України «Про ринок електричної енергії», а саме, категорію споживачів, котрі можуть користуватися послугами постачальника універсальних послуг, тимчасово розширено. Так, тимчасово на період з 1 січня 2019 р. по 31 грудня 2020 р. включно універсальні послуги, окрім побутових та малих непобутових споживачів, надаються постачальником таких послуг, також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності та іншим споживачам, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт. У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності та на інших споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт, поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом України «Про ринок електричної енергії» для малих непобутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону. Єдиним постачальником універсальних послуг на території Миколаївської області (відповідно до Переліку суб’єктів господарювання, створених у результаті здійснення заходів з відокремлення та отримали ліцензію НКРЕКП з постачання електричної енергії споживачу та на яких покладено функцію постачальника універсальних послуг на закріпленій території (ліцензія на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу видана державним Регулятором - Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг України (НКРЕКП) являється ТОВ «Миколаївська електропостачальна компанія» (ЄДРПОУ 42129888), що відповідає умовам пункту 2 частини 2 статті 35 ЗУ «Про публічні закупівлі». Згідно п.2. ч.2. ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи. Неукладення договору з ТОВ «Миколаївська електропостачальна компанія» (ЄДРПОУ 4212988) на закупівлю електричної енергії, для Замовника може призвести до припинення постачання електричної енергії у 2020 році, стати причиною виникнення надзвичайних ситуацій та паралізує роботу Замовника.
12.03.2020 · Замовник: Роз'яснення щодо висновку
Законом України "Про внесення змін до Податкового кодексу України" від 23 листопада 2018 року № 2628-VIII було внесено зміни до Закону України "Про ринок електричної енергії", а саме, категорію споживачів, котрі можуть користуватися послугами постачальника універсальних послуг, тимчасово розширено. Так, тимчасово на період з 1 січня 2019 р. по 31 грудня 2020 р. включно універсальні послуги, окрім побутових та малих непобутових споживачів, надаються постачальником таких послуг, також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності та іншим споживачам, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт. У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності та на інших споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт, поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом України "Про ринок електричної енергії" для малих непобутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону (лист Державної казначейської служби України від 16.10.2019 №16-06-06/17717).
Єдиним постачальником універсальних послуг на території Миколаївської області (відповідно до Переліку суб’єктів господарювання, створених у результаті здійснення заходів з відокремлення та отримали ліцензію НКРЕКП з постачання електричної енергії споживачу та на яких покладено функцію постачальника універсальних послуг на закріпленій території (ліцензія на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу видана державним Регулятором - Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг України (НКРЕКП) являється ТОВ "Миколаївська електропостачальна компанія" (ЄДРПОУ 42129888), що відповідає умовам пункту 2 частини 2 статті 35 ЗУ "Про публічні закупівлі". Згідно п.2. ч.2. ст. 35 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 № 922-VIII переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи.
Відповідно до статті 2 Закону України "Про Державну службу спеціального зв’язку та захисту інформації України" (далі – Закон) Державна служба спеціального зв’язку та захисту інформації України є державним органом, який призначений для забезпечення функціонування і розвитку державної системи урядового зв’язку, Національної системи конфіденційного зв’язку, формування та реалізації державної політики у сферах криптографічного та технічного захисту інформації, кіберзахисту, телекомунікацій, користування радіочастотним ресурсом України, поштового зв’язку спеціального призначення, урядового фельд’єгерського зв’язку, а також інших завдань відповідно до закону.
Державна служба спеціального зв’язку та захисту інформації України спрямовує свою діяльність на забезпечення національної безпеки України від зовнішніх і внутрішніх загроз та є складовою сектору безпеки і оборони України.
Відповідно до статті 3 Закону одним з основних завдань Управління Держспецзв'язку в Миколаївській області є:
– забезпечення в установленому порядку урядовим зв'язком Президента України, Голови Верховної Ради України, Прем'єр-міністра України, інших посадових осіб органів державної влади, органів місцевого самоврядування, органів військового управління, керівників підприємств, установ і організацій у мирний час, в умовах надзвичайного та воєнного стану, а також у разі виникнення надзвичайної ситуації;
– забезпечення надійного функціонування, безпеки та розвитку Державної системи урядового зв'язку, Національної системи конфіденційного зв'язку України та Національної телекомунікаційної мережі.
Згідно із Законом Управління Держспецзв'язку в Миколаївській області забезпечує функціонування Державної системи урядового зв'язку – системи спеціального зв'язку, яка призначена для забезпечення управління державою в мирний час, в умовах надзвичайного та воєнного стану, а також у разі виникнення надзвичайних ситуацій та забезпечує додержання вимог законодавства з питань захисту інформації, яка містить державну таємницю.
Розірвання договору від 29.01.2020 №44/1755 про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг з ТОВ "Миколаївська електропостачальна компанія" призведе до відключення споживача Управління Держспецзв'язку в Миколаївській області від електроживлення, що в свою чергу, в умовах особливого періоду (військового стану) поставить під загрозу виконання завдань за призначенням, взаємодію державних органів, порушення системи управління державою, порушення функціонування телекомунікацій спецспоживачів, кіберзахисту інформаційних систем об’єктів критичної інфраструктури. Більш детальна інформація щодо завдань Управління Держспецзв'язку в Миколаївській області може бути надана у визначеному порядку, оскільки містить дані з обмеженим доступом.
До того ж стаття 37 Закону України "Про публічні закупівлі" не містіть підстав для розірвання укладеного договору, що визначені Управлінням Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області. Також не містіть таких підстав і укладений між ТОВ "Миколаївська електропостачальна компанія" та Управлінням договір від 29.01.2020 №44/1755 на постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг.
З огляду на зазначене вище, Управління Держспецзв'язку в Миколаївській області не має можливості на теперішній час розірвати договір від 29.01.2020 №44/1755 на постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг до укладення нового договору.
При цьому Управлінням Держспецзв'язку в Миколаївській області найближчим часом буде розпочато процедуру відкритих торгів закупівлі електричної енергії відповідно до вимог Закону України "Про публічні закупівлі".
13.03.2020 · ДАСУ: Відповідь на звернення за роз'ясненням змісту висновку та зобов'язань, визначених у висновку
У зверненні за роз’ясненням змісту висновку наведено інформацію щодо позиції Замовника відносно обставин, які пояснюють причини застосування переговорної процедури закупівлі та неможливості розірвання договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг від 29.01.2020 № 44/1755, що за своєю природою належить до інформації, передбаченої абзацом другим частини восьмої статті 7-1 Закону України "Про публічні закупівлі", та не передбачає надання відповіді органом державного фінансового контролю.