Висновок
За результатами аналізу питання щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення норм частини 3 статті 17 Закону та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону, а також порушення вимог частини 2 статті 23 та вимог статтей 25 і 28 Закону.
За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено порушення норм пунктів 1 та 4 частини 1 статті 30 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, оприлюднення інформації щодо закупівлі, своєчасності укладання договору про закупівлю, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Департаменту розвитку та експлуатації житлово-комунального господарства Львівської обласної державної адміністрації (далі – Замовник) на 2018 рік; оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію Замовника, затверджену рішенням тендерного комітету від 14.05.2018, реєстр отримання тендерних пропозицій, тендерні пропозиції учасників ТзОВ «Інвестиційна Компанія Укрбудсервіс», ТзОВ «Західбуденергозбереження» та ТзОВ «БУДГАРАНТ ГРУПП», протокол розкриття тендерних пропозицій; рішення тендерного комітету Замовника від 30.05.2018, 06.06.2018, повідомлення про намір укласти договір від 07.06.2018, договір про закупівлю від 27.06.2018 № 21 з додатками.
За результатами моніторингу відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено, що на порушення частини 3 статті 17 та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону Замовником в тендерній документації не визначено вимогу щодо надання учасником-переможцем документального підтвердження інформації (витяг або довідка з Єдиного державного реєстру) про невнесення відомостей щодо переможця як юридичної особи до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, за відсутності вказаної інформації у період проведення торгів у відкритих єдиних державних реєстрах.
Також, на порушення пункту 2 частини 2 статті 22 Закону у розділі 2 Додатку 1 до тендерної документації Замовником не зазначено про необхідність подання учасниками інформації в довільній формі на підтвердження відсутності підстав, передбачених у пунктах 3, 8, 9 частини 1 статті 17 Закону, та не зазначено про спосіб подання учасниками такої інформації.
На порушення вимог частини 2 статті 23 Закону Замовником, при внесенні змін до тендерної документації (14.05.2018), положення тендерної документації, до яких внесено зміни, не відображено у вигляді закреслених даних.
У розділі «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» (частина 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції») тендерної документації визначено, що учасник надає Замовнику у строк, що не перевищує 2 календарні дні після визначення учасника переможцем електронною системою закупівель, договірну ціну та кошторис, що відповідає остаточній пропозиції учасника, в програмному комплексі АВК-5 та PDF форматі чи будь-якому аналогічному форматі.
Згідно із статтею 25 Закону учасник має право подавати тендерну пропозицію, вносити до неї зміни або відкликати свою тендерну пропозицію лише до закінчення строку подання тендерних пропозицій. Кінцевий строк подання тендерних пропозицій відповідно до частини 2 статті 21 та частини 2 статті 22 Закону зазначається в оголошенні про проведення процедури відкритих торгів та тендерній документації.
Абзацом 4 частини 5 статті 28 Закону визначено, що Замовник та учасники не можуть ініціювати будь-які переговори з питань внесення змін до змісту або ціни поданої тендерної пропозиції.
Законом не передбачено надання учасником документів після закінчення строку подання тендерних пропозицій, окрім тих, які підтверджують відсутність підстав, визначених статтею 17 Закону, у разі визнання його переможцем торгів.
Отже, встановлені Замовником у тендерній документації вимоги суперечать нормам статей 25, 28 Закону.
Крім того моніторингом встановлено, що Замовником визначено умову щодо подання учасниками у складі тендерної пропозиції для підтвердження наявності фінансової можливості виконати роботи по договору, оригіналу довідки або довідок (у разі відкриття рахунків у декількох банках) з обслуговуючого банку або обслуговуючих банків (у разі відкриття рахунків у декількох банках) про відкриття рахунку та відсутність (наявність) заборгованості за кредитами (в якій чи яких повинна бути інформація про наявність або відсутність заборгованості за кредитними угодами).
Однак, така умова визначена у розділі «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» (частина 4 «Істотні умови, що обов’язково включаються до договору про закупівлю») тендерної документації, а не у розділі «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» (в якому визначено склад тендерної пропозиції) чи у розділі 3 «Інші документи» (частина 4 «Наявність фінансової спроможності») Додатку 1 до тендерної документації.
Проведеним аналізом розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «БУДГАРАНТ ГРУПП» встановлено, що в недотримання вимог пункту 1 частини 1.1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації учасником у складі тендерної пропозиції не завантажено відповідну технічну специфікацію згідно з Додатком 2 до тендерної документації.
В недотримання вимог частини 3 «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору» розділу 1 Додатку №1 до тендерної документації подані учасником ТОВ «БУДГАРАНТ ГРУПП» листи-відгуки про співпрацю по договорах, що вказані учасником в довідці про виконання аналогічних договорів згідно запропонованої форми у таблиці «г» Додатку №1, не містять посилання на договори, які виконувалися.
Також, у складі тендерної пропозиції учасник ТОВ «БУДГАРАНТ ГРУПП» завантажив довідку від 17.05.2018 вих.№17.05.18-1 з гарантією спроможності здійснити поставку та монтаж труб поліетиленових, а також гарантійний лист ТОВ «Ельпласт-Львів» (виробник поліетиленових труб) від 17.05.2018 №157 щодо поставки в обсягах та у строки, вказані у тендерній документації, поліетиленових труб, без зазначення у вказаних документах виду (типу, марки тощо) таких труб, в той час як за вимогами пункту 6 частини 1.1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації учасники повинні подати документ, який підтверджує спроможність здійснити поставку труб поліетиленових PE 100 SDR – 17 (1,0 Мпа).
Однак, на порушення пунктів 1 та 4 частини 1 статті 30 Закону, Замовником не відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «БУДГАРАНТ ГРУПП», яка не відповідала умовам тендерної документації, та укладено договір від 27.06.2018 № 21 на суму 1 726 807,14 гривень.
Усунення порушень
Звіт замовника від 27.11.2019
Відповідь
Замовником у межах проведення процедури закупівлі «Реконструкція водопроводу по вул. Фредро, Самбірській, Шашкевича, Шашкевича-бічна, Зарічна-бічна в м. Рудки Самбірського району Львівської області Коригування» з індивідуальним номером UA-2018-05-05-000587-b отримано звернення про що повідомляємо:
Щодо статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон)
Замовник під час формування тендерної документації керується чинним законодавством та не порушив жодної норми.
Відтак, відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 22 Закону Замовник включає до тендерної документації один або декілька кваліфікаційних критеріїв до учасників відповідно до статті 16, вимоги, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність вимогам статті 17 у разі, якщо така інформація міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Разом з тим, форма документального підтвердження відповідності учасників вимогам, установленим ст. 17 зазначеного Закону, не визначена цим Законом.
Таким чином, перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх встановленим вимогам, замовник визначає самостійно з дотриманням законодавства. До того ж, зазначена норма стосується всієї статті 17 Закону, без поділу на частини.
Поряд з цим, частиною третьою статті 17 Закону визначено, що замовник у тендерній документації зазначає, що інформація про відсутність підстав, визначених у частинах першій і другій цієї статті, надається в довільній формі. Спосіб документального підтвердження згідно із законодавством відсутності підстав, передбачених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі. При цьому замовник не вимагає документального підтвердження інформації, що міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
У тому числі тендерним комітетом під час формування вимог тендерної документації здійснено аналіз інформаційного листа МЕРТУ від 29.01.2018 № 3304-06/3584-06 «Щодо інформації про перелік відкритих єдиних державних реєстрів, доступ до яких є вільним реєстрів, доступ до яких є вільним», де чітко зазначено, що положеннями статті 17 Закону на Уповноважений орган покладено обов’язок поінформувати шляхом оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу про перелік наявних відкритих єдиних державних реєстрів, доступ до яких є вільним. Міністерство економічного розвитку та торгівлі України звернулося до Міністерства юстиції України, Національної поліції України і Державної фіскальної служби України із запитами щодо надання оновленої (за наявності) інформації щодо функціонування таких реєстрів, які можуть містити інформацію, указану у частинах першій та другій статті 17 Закону.
Оскільки норма статті 17 передбачає те, що Уповноважений орган щороку до 20 січня та додатково в разі потреби оприлюднює інформацію про перелік відкритих єдиних державних реєстрів, доступ до яких є вільним, на веб-порталі Уповноваженого органу, тож Уповноважений орган опублікував інформаційний лист МЕРТУ від 29.01.2018 № 3304-06/3584-06 «Щодо інформації про перелік відкритих єдиних державних реєстрів, доступ до яких є вільним» на 2018 рік, де вказано перелік реєстрів, які знаходяться у вільному доступі, саме тому розділом 2 додатку 1 тендерної документації передбачено, що замовник самостійно перевіряє інформацію пунктів 2, 3, 8, 9 частини 1 статті 17 Закону, адже має знаходитись в рамках закону, не порушувати принципів здійснення закупівель та не може вимагати від учасника того, що не встановлено Законом.
У тому числі, у зв’язку з двозначним трактуванням цієї норми, просимо вас надати роз’яснення та вибудувати єдину правову позицію в рамках цього питання.
Щодо закреслених даних
Відповідно до ч. 2 ст. 23 Закону зміни, що вносяться замовником до тендерної документації, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у вигляді нової редакції тендерної документації додатково до початкової редакції тендерної документації. Замовник разом зі змінами до тендерної документації в окремому документі оприлюднює перелік змін, що вносяться. Замовник повністю виконав дані вимоги Закону та завантажив у систему здійснення закупівель 14 травня 2018 року о 14:17 «Рішення про внесення змін.docx», 14 травня 2018 року о 14:16 Тендерна документація_нова редакція.doc. нову редакцію тендерної документації, 14 травня 2018 року о 14:16 додаток 2 Технічне завдання_нова редакція.doc та 14 травня 2018 року о 14:17 додаток 5 Проект договору про закупівлю_нова редакція.doc. Положення тендерної документації, до яких вносяться зміни є доступними для перегляду після внесення змін до тендерної документації, що не порушує принципів здійснення закупівель.
Щодо документів, які завантажуються на протязі двох днів:
Відповідно до ч.3 ст. 22 Закону, тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити, тобто, замовник в рамках тендерної документації визначив дану норму таким чином, щоб учасник лише за умови технічної можливості електронної системи закупівель розмістив на майданчику сканований документ який містить остаточну тендерну пропозицію (цінову) за результатами пониження ціни на аукціоні, у разі пониження ціни, оформлений згідно з Додатком №1, що не суперечить вимогам Закону, адже в результаті проведеного аукціону ціна учасника може суттєво відрізнятися від переможної ціни. Вказана норма не суперечить вимогам чинного законодавства, адже стосується уточнення лише ціни і не стосується суті чи змісту самих документів в тендерній документації. Зазначений розрахунок, що поданий після кінцевого терміну подання не може бути підставою для відхилення учасника, однак дозволить прослідкувати аномально низьку ціну, яку може запропонувати учасник під час аукціону.
Щодо довідок з банку
Замовник під час формування вимог тендерної документації керується Законом України «Про публічні закупівлі», а саме: ст. 2, а також наказом МЕРТ від 13 квітня 2016 року № 680 «Про затвердження примірної тендерної документації». Враховуючи наведене, у Законі немає імперативної вказівки щодо зазначення у тендерній документації тих чи інших вимог, а Наказ МЕРТУ № 680 затверджує виключно ПРИМІРНУ форму документації, а тому замовником не вчинено жодних порушень.
Щодо технічної специфікації
Відповідно до вимог тендерної документації, а саме: п. 3 ч. 6 Інструкції з підготовки тендерної пропозиції учасником завантажено розрахунок кошторису, який у свою чергу повністю відповідає усім умовам додатку 2 Технічне завдання, що є невід’ємною частиною тендерної документації. Саме завдяки цьому розрахунку Замовник може прослідкувати правильність кошторису відповідно до технічного завдання, адже кошторисний розрахунок дублює та відображає його. Відтак, не подання такого документу не може бути підставою для відхилення, адже віднесена до формальної помилки згідно ч. 1.2 розділу Інструкція з підготовки тендерної пропозиції, а саме: зазначення неповного переліку інформації в певному документі, усупереч вимогам документації, у разі якщо така інформація повністю відображена в іншому документі, що наданий у складі тендерної пропозиції учасника.
Щодо аналогічних договорів
Учасником у складі тендерної пропозиції надана довідка про аналогічні договори від 11 травня 2018 року з вих. № 11.05.18-8 у якій зазначено, що учасник підтверджує досвід виконання п’яти аналогічних договорів. До таких угод подані листи-відгуки від 22 лютого 2017 року, вих. № 22/02-17, від 20 липня 2017 року з вих. № 178/02-20/21, від 25 січня 2018 року вих № 01/9-06-328, від 25 січня 2018 року вих. № 01/9-06-329. У таких відгуках зазначений предмет договорів, що у свою чергу робить відсилочні дані до аналогічних угод, за якими можна ідентифікувати до якого договору наданий відгук. Відтак, у цій частині відсутні підстави для відхилення.
Щодо гарантійного листа на труби
У складі тендерної пропозиції учасником подано гарантійний лист про поставку труб поліетиленових від 17 травня 2018 року № 157 на підтвердження п. 6 ч. 1.1 Інструкції з підготовки тендерної пропозиції. У тому числі учасник гарантує якість запропонованих труб шляхом подання сертифікату відповідності у якому виробником є ТзОВ «Ельпласт-Львів» на поставку труб із поліетилену ПЕ 80 та ПЕ 100 номінальним зовнішнім діаметром dn=20-630 мм для подачі холодної води. Оскільки, вимога виглядає так: Учасники повинні подати документ, який підтверджує спроможність здійснити поставку труб політеленових РЕ 100 SDR-17 (1,0 МПа), то замовник отримав підтвердження того, що вимагалось умовами тендерної документації таке зауваження не може бути підставою для відхилення учасника.
Відтак повідомляємо, що замовником не вчинено жодних порушень, що суперечать чинному законодавству та принципам здійснення закупівель, у тому числі такі зауваження не призводять до наслідків, які завдали державі збитків, у зв’язку з чим повідомляємо, що зазначені порушення неможливо усунути.
Голова тендерного комітету Т.О. Зозуля