Юридичні послуги на умовах аутсорсингу

У межах проведення моніторингу закупівлі товару «ДК 021:2015: 79100000-5 — Юридичні послуги (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2019-01-08-001036-с) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 7¹ Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні пояснень із таких питань.

1. Чому, звіт про укладений договір було опубліковано в електронній системі закупівель 08.01.2019 - на 6-ий день з дня укладення договору про надання юридичних послуг від 02.01.2019 №2. Згідно до вимог частини 1 статті 10 Закону - звіт про укладені договори публікується протягом одного дня з дня укладення договору.

Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.

На Вашу вимогу від 24.10.2019 щодо надання пояснень в межах проведення моніторингу закупівлі «Юридичні послуги на умовах аутсорсингу» (код ДК 021: 2015: 79100000-5 Юридичні послуги. ID закупівлі: UA-2019-01-08-001036-с) в частині питання про підстави звітування про укладений договір в електронній системі закупівель 08.01.2019 року – на 6-ий день з дня його укладання, повідомляємо наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) цей Закон застосовується:

до замовників, за умови, що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, а робіт - 1,5 мільйона гривень;

до замовників, які здійснюють діяльність в окремих сферах господарювання, за умови, що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 1 мільйон гривень, а робіт - 5 мільйонів гривень.

Під час здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг, вартість яких є меншою за вартість, що встановлена в абзацах другому і третьому цієї частини, замовники повинні дотримуватися принципів здійснення публічних закупівель, установлених цим Законом, та можуть використовувати електронну систему закупівель з метою відбору постачальника товару (товарів), надавача послуги (послуг) та виконавця робіт для укладення договору.

У разі здійснення закупівель товарів, робіт і послуг без використання електронної системи закупівель за умови, що вартість предмета закупівлі дорівнює або перевищує 50 тисяч гривень та є меншою за вартість, що встановлена в абзацах другому і третьому цієї частини, замовники обов’язково оприлюднюють звіт про укладені договори в системі електронних закупівель відповідно до статті 10 цього Закону.

З огляду на зазначене, дія цього Закону не поширюється на дану закупівлю, у зв’язку з чим прийняте рішення Східного офісу Держаудитслужби про проведення моніторингу даної закупівлі та подальші дії з його проведення є такими, що прийняті не в межах повноважень та у спосіб, що передбачений Конституцією та законами України.

За таких підстав, підприємство звертається до Східного офісу Держаудитслужби щодо припинення моніторингу даної закупівлі та утримання від вчинення подальших дій, які порушують права підприємства.

Про прийняте рішення з даного питання просимо повідомити підприємство через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання даної вимоги, в противному випадку підприємство залишає за собою право на вжиття відповідних заходів по відновленню свого права відповідно до чинного законодавства України.

Окремо слід роз’яснити, що підприємство під час здійснення процедур закупівель в своїй діяльності керується діючим законодавством України та рішенням міської ради від

08.06.2019 № 30/9 «Про затвердження Положення про застосування системи електронних закупівель товарів, робіт і послуг у Дніпропетровській міській раді» (зі змінами).

Відповідно до п. 4.26 вищезазначеного рішення міська рада вирішила, що, у разі використання товарів, робіт і послуг без використання електронної системи закупівель на суму більше 3000 грн, замовники обов’язково оприлюднюють звіт про укладені договори та скановані копії договорів з додатками в системі електронних закупівель протягом 10 днів з дня укладання договору.

Крім того, посилання, що день укладання договору про надання юридичних послуг є саме 02.01.2019 здійснено на припущеннях та без врахування норм ЦК України, у зв’язку з тим, щ, відповідно до ст. 641 ЦК України пропозицію укласти договір (оферту) може зробити кожна із сторін майбутнього договору. При цьому сам договір повинен відповідати положенням, визначеним у Розділі ІІ ЦК України та сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення (ст. 631 ЦК України), що також знаходить своє підтвердження в п.8.1 даного договору.

Відповідно до ч. 2 ст. 631 ЦК України, договір набирає чинності з моменту його укладення, що відповідає зазначеній підприємством у електронній системі закупівель даті підписання: 8 січ. 2019 р.

Тому, підприємство, в межах визначеного Законом строку, та вищевказаного рішенням міської ради, виконало покладений на нього обов’язок щодо оприлюднення звіту про укладений договір та сканований договір з додатками в системі електронних закупівель, у зв’язку з чим тендерний комітет вважає необґрунтованим звинувачення підприємства в порушення вимог ч. 1 ст. 10 Закону під час даної закупівлі.

Відповідно до ч. 2 ст. 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі», п. 9 Положення про Східний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02.06.2016 № 23 із змінами, наказу Східного офісу Держаудитслужби від 16.10.2019 № 178 «Про початок здійснення моніторингу закупівель», Східний офіс Держаудитслужби проводить моніторинг закупівлі Юридичні послуги на умовах аутсорсингу (код ДК 021:2015:79100000-5 Юридичні послуги. ID закупівлі: UA-2019-01-08-001036-c).

Відповідно до висновку про результати проведення моніторингу від 04.11.2019 встановлено порушення вимог ч.1 ст.10 Закону, тому Східний офіс Держаудитслужби з огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, зобов`язав замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень, що стало підставою для звернення замовника щодо отримання роз’яснень, виходячи з наступного.

Відповідно до визначення поняття «індивідуальний акт», це акт (рішення) суб`єкта владних повноважень, виданий (прийняте) на виконання владних управлінських функцій або в порядку надання адміністративних послуг, який стосується прав або інтересів визначеної в акті особи або осіб, та дія якого вичерпується його виконанням або має визначений строк.

Оскільки висновок за результатами проведеного моніторингу публічних закупівель встановлює для замовника певні обов`язки, такий висновок є актом індивідуальної дії, що приймає Східний офіс Держаудитслужби в межах наданих йому повноважень та на виконання покладених на нього завдань та у відносинах здійснення державного фінансового контролю, є суб`єктом владних повноважень.

Відповідно до загальних вимог, які висуваються до актів індивідуальної дії, як акта правозастосування, є його обґрунтованість та вмотивованість, тобто наведення суб`єктом владних повноважень конкретних підстав його прийняття (фактичних і юридичних), а також переконливих і зрозумілих мотивів його прийняття.

Отже, можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити підконтрольній установі (замовнику) для усунення порушень.

Відповідно до оприлюдненого через електронну систему закупівель висновку від 04.11.2019, Східний офіс Держаудитслужби замовника зобов`язав здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень, проте не конкретизував які саме заходи має вжити замовник, відтак такий висновок є неконкретизованим, не містить конкретних заходів до виконання, чітких вимог або рекомендацій щодо способу усунення виявлених під час моніторингу порушень. Його зміст фактично зводиться до спонукання замовника самостійно визначити, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, що унеможливлює належне виконання замовником вимог Східного офісу Держаудитслужби.

Тому, вимога Східного офісу Держаудитслужби про усунення виявлених порушень законодавства повинна бути сформована внаслідок реалізації контролюючим органом своєї компетенції (завдань і функцій відповідно до законодавства), здійснена у письмовій формі, містити чіткі, конкретні і зрозумілі, приписи на адресу підконтрольного суб`єкту (об`єкту контролю, його посадових осіб), які є обов`язковими до виконання останнім, а зобов’язання замовника самостійно визначити, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення замовником чинного законодавства.

Враховуючи вищевикладене, керуючись ч. 8 ст.71 Закону України «Про публічні закупівлі», що надає право замовнику протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення висновку одноразово звернутися до органу державного фінансового контролю за роз’ясненням змісту висновку та його зобов’язань, визначених у висновку, прошу вас розглянути дане звернення та роз’яснити, які саме конкретно заходи необхідно вжити та які саме дії повинен здійснити замовник для усунення виявленого, на думку уповноваженого органу, під час моніторингу порушення, що міститься у висновку.