Паливо мастильні матеріали

Висновок

За результатами аналізу питання щодо відображення закупівлі у річному плані (додатку до річного плану) встановлено порушення вимог частини першої статті 4 Закону

За результатами аналізу питання щодо відображення закупівлі у річному плані (додатку до річного плану) встановлено порушення вимог частини першої статті 4 Закону.

За результатами аналізу питання наявності підстав щодо укладення договору про закупівлю без застосування відповідних процедур закупівель встановлено порушення частини сьомої статті 2 та частини третьої статті 36 Закону.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області, зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень та відповідно до частини восьмої статті 7-1 Закону протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 08 жовтня 2019 року.

Предметом аналізу були такі питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку до річного плану), правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, наявності підстав щодо укладення договору про закупівлю відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (далі – Закон), оприлюднення інформації про закупівлю.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель (додаток до річного плану) на 2019 рік; звіт про укладені договори, договір від 12.06.2019 № 82, визначення предмету закупівлі та інформацію розміщену ДП «Ясінянське лісомисливське господарство» в електронній системі закупівель щодо закупівлі у 2019 році товару «Паливо мастильні матеріали».

За результатами моніторингу встановлено, що між Державним підприємством «Ясінянське лісомисливське господарство» (далі – Замовник, Підприємство, ДП «Ясінянське ЛМГ») та ПП Кабалюк М.М. укладено договір від 12.06.2019 № 82 на закупівлю товару «Паливо мастильні матеріали», вартістю 3 600 000,00 грн. та оприлюднено на веб-порталі Уповноваженого органу звіт про укладений договір (ІD: UA-2019-06-20-000801-b).

Враховуючи зазначене, в межах проведення моніторингу, Управлінням Західного офісу Держаудислужби в Закарпатській області в електронній системі закупівель було направлено запит Замовнику.

Замовником листом від 23.09.2019 №408 надано пояснення на адресу Управління Західного офісу Держаудитслужби в письмовому вигляді, в якому, зокрема, зазначено, що в Замовника відсутня технічна можливість надати пояснення через електронну систему закупівель з приводу вказаних у запиті відомостей оскільки на платформі «Держзакупівлі. Онлайн» (https://www.dzo.com.ua), де зареєстроване підприємство, функціональна можливість надання електронної відповіді на запит не виявлена.

Разом з тим, з приводу поставлених у запиті питань, в поясненні викладено наступне:

«15 червня 2018 року наказом Державного агентства лісових ресурсів України №15 затверджено в новій редакції статут державного підприємства «Ясінянське лісомисливське господарство», код ЄДРПОУ 22114684, (далі -Статут).

Так, пункту 1.3 Статуту визначено, що підприємство здійснює свою діяльність на комерційній основі відповідно до чинного законодавства України та Статуту.

Статтею 3 Статуту встановлено мету і предмет діяльності підприємства, а саме:

- ведення лісового господарства, охорони, захисту, раціонального використання та відтворення лісів;

- ведення мисливського господарства, охорони, відтворення та раціонального використання державного мисливського фонду на території мисливських угідь, наданих у користування Підприємству;

- одержання прибутку від комерційної діяльності.

Також, згідно пункту 4.1 Статуту підприємство є державним комерційним підприємством-юридичною особою публічного права та суб’єктом господарювання державного сектору економіки.

У відповідності до пункту 4.8 Статуту, підприємство діє на принципах повної господарської самостійності та самоокупності, самостійно планує свою діяльність, несе відповідальність за її наслідки та виконання зобов’язань перед бюджетом, державними цільовими фондами і контрагентами.

Таким чином, Статутом визначено, що ДП «Ясінянське ЛМГ», - являється державним комерційним підприємством.

Особливості господарської діяльності державних комерційних підприємств визначено статтею 75 Господарського кодексу України.

Згідно з частиною І вказаної статті державне комерційне підприємство зобов'язане приймати та виконувати доведені до нього в установленому законодавством порядку державні замовлення, враховувати їх при формуванні виробничої програми, визначенні перспектив свого економічного і соціального розвитку та виборі контрагентів, а також складати і виконувати річний та з поквартальною розбивкою фінансовий план на кожен наступний рік.

Державне підприємство, його дочірні підприємства, а також підприємства, господарські товариства, у статутному капіталі яких 50 і більше відсотків належить державному підприємству, об’єднання таких підприємств, у разі здійснення ними закупівель за умови, що вартість предмета закупівлі дорівнює або перевищує межі, визначені частиною першою статті 2 Закону, оприлюднюють на веб-порталі Уповноваженого органу, визначеного Законом, звіт про укладення договору про закупівлю товарів, робіт і послуг за кошти підприємств та інформацію про зміну його істотних умов не пізніше ніж через сім днів з дня укладення договору про закупівлю або внесення змін до нього. У звіті обов'язково зазначаються: найменування, кількість товару та місце його поставки, вид робіт і місце їх виконання або вид послуг і місце їх надання, інформація про технічні та якісні характеристики товарів, робіт і послуг, найменування і місцезнаходження постачальника, виконавця робіт і надавача послуг, з яким укладено договір, ціна за одиницю товару, робіт і послуг та сума, визначена в договорі, дата укладення договору, строк поставки товарів, виконання робіт і надання послуг тощо.»

Крім того, в поясненні зазначено, що з врахуванням вищенаведеного, ДП «Ясінянське ЛМГ» не являється Замовником у розумінні Закону України «Про публічні закупівлі», та до підприємства застосовуються положення статті 75 Господарського кодексу України, а також ID номер, присвоєний електронною системою закупівель річному плану закупівель вказати не можливо, оскільки такий не розроблявся та, відповідно, не оприлюднювався. Разом з тим, 12.06.2019 року між ДП «Ясінянське ЛМГ» та ПП Кабалюк М.М. укладено договір купівлі-продажу № 82, за результатами якого, на виконання вимог статті 75 Господарського кодексу України оприлюднено звіт про його підписання.

Водночас, за результатами аналізу документів, отриманих від Замовника встановлено, що ДП «Ясінянське ЛМГ» відповідно до статті 4 Статуту - є державним комерційним підприємством-юридичною особою публічного права та суб’єктом господарювання державного сектору економіки. Окрім того,

ДП «Ясінянське ЛМГ» засноване на державній власності, створене відповідно до наказу Міністерства лісового господарства України від 26.05.1995 № 57 «Про створення державних лісогосподарських підприємств у Закарпатській, Івано-Франківській та Чернівецькій областях» та належить до сфери управління Державного агентств лісових ресурсів України і координується Закарпатським обласним управлінням лісового та мисливського господарств.

Відповідно до абзацу другого частини другої статті 81 Цивільного кодексу України, юридична особа публічного права створюється розпорядчим актом Президента України, органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування.

Відтак, держава бере безпосередню участь у створенні юридичних осіб публічного права з метою ефективного та раціонального використання державного і громадського майна. Та оскільки держава і територіальні громади не можуть керувати належними їм цінностями, вони закріплюють майно за окремими підприємствами, установами та організаціями і дозволяють їм керувати таким майном, розпоряджатися грошовими коштами, вступати від свого імені в різні правовідносини для реалізації певних інтересів та потреб держави або територіальної громади.

Згідно статті 5 Статуту майно ДП «Ясінянське ЛМГ» є державною власністю і закріплюється за ним на праві господарського відання. Здійснюючи право господарського відання, Підприємство володіє, користується і розпоряджається зазначеним майном відповідно до чинного законодавства України та Статуту.

При цьому, відповідно до статті 3 Статуту ДП «Ясінянське ЛМГ» створене з метою: ведення лісового господарства, охорони, захисту, раціонального використання та відтворення лісів; ведення мисливського господарства, охорони, відтворення та раціонального використання державного мисливського фонду на території мисливських угідь, наданих у користування Підприємству; одержання прибутку від комерційної діяльності.

Основними напрямками діяльності Підприємства є, зокрема: проведення заходів з відновлення лісів, підвищення їх продуктивності та поліпшення якісного складу, створення насаджень і швидкоростучих і технічно цінних порід, збереження біологічного та іншого природного різноманіття в лісах; збереження та посилення захисних властивостей лісів, лісонасаджень, що виконують захисні, природоохоронні, санітарно-гігієнічні оздоровчі та рекреаційні функції; поліпшення стану і підвищення продуктивності лісів; охорона лісів і захисних лісонасаджень від незаконних рубок, пошкоджень, самовільного сінокосіння, випасання худоби в заборонених місцях та інших лісопорушень, притягнення до адміністративної відповідальності лісопорушників та стягнення з них збитків відповідно до чинного законодавства України; проведення матеріальної і грошової оцінки лісу на лісосіках, призначених до рубки; проведення рубок з додержанням діючих настанов і правил; проведення робіт по акліматизації та реакліматизації цінних видів тварин, по відлову для реалізації їх іншим господарствам по експорту; здійснення біотехнічних заходів, що спрямовані на підвищені продуктивності і поліпшення якості мисливських угідь та зростанню чисельності мисливських тварин, проведення робіт по акліматизації, реакліматизації, штучному розведенню дичини; ведення обліку мисливської фауни і реєстрація всіх змін в складі; ведення відстрілу, диких тварин в порядку селекційного відбору та відстрілу тварин з метою наукових досліджень та інш.

Крім того, відповідно до статті 6 Статуту, обов'язками Підприємства є:

- забезпечення відтворення, охорони, захисту і підвищення родючості грунтів, продуктивності лісових насаджень і посилення їх корисних властивостей, виконання інших вимог законодавства щодо ведення лісового господарства та використання лісових ресурсів;

- дотримання науково обґрунтованих норм і порядку спеціального використання деревних та інших ресурсів лісу та користування земельними ділянками лісового фонду;

- при визначенні стратегії господарської діяльності Підприємство повинно виходити з державних замовлень та контрактів. Доведені у встановленому порядку державні замовлення та об'єми робіт, встановлені Закарпатським обласним управлінням лісового та мисливського господарств, є обов'язковими для виконання.

Згідно з Лісовим Кодексом України та Положенням про державну лісову охорону, затвердженим постановою Кабінету міністрів України від 16.09.2009 № 976, у складі ДП «Ясінянське ЛМГ» діє державна лісова охорона, яка має статус правоохоронного органу.

Також, необхідно зазначити, що діяльність не є комерційною чи промисловою у разі, якщо держава, підконтрольні їй організації, забезпечуючи певну державну потребу, керуються іншими мотивами, ніж прибутковість. Водночас, така діяльність не залежить від економічних ризиків і витрат на неї (оскільки держава визначила мету організації саме для здійснення такої діяльності та нормативно встановила спосіб, умови тощо). Відмінність некомерційного способу забезпечення відповідних потреб держави від комерційного полягає в такому: контрольовані державою інституції (організації, підприємства) виконують публічні функції та зобов’язання перед державою чи громадою, установлені нормативно-правовими актами, розпорядчими рішеннями, статутами юридичних осіб, а не здійснюють таку діяльність на комерційній основі, де прибутковість є основною мотивацією.

При цьому, забезпечення посадовими особами ДП «Ясінянське ЛМГ», уповноваженими на виконання функцій держави (співробітниками державного правоохоронного органу), потреби держави в охороні та захисті лісів та мисливського фонду, а для цього проведення відповідних дій в межах адміністративного провадження, здійснюється не з метою отримання прибутку та не може вважатися комерційною діяльністю.

Отже, ДП «Ясінянське ЛМГ» є державним комерційним підприємством - юридичною особою публічного права та суб’єктом господарювання державного сектору економіки, заснованим на державній власності, належить до сфери управління Державного агентства лісових ресурсів України та утворене з метою, зокрема, ведення лісового господарства, охорони, захисту, раціонального використання та відтворення лісів, охорони, відтворення та раціонального використання державного мисливського фонду на території мисливських угідь, наданих у користування ДП «Ясінянське ЛМГ», для реалізації певної функції держави.

Відповідно до пункту 9 частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) замовники - органи державної влади, органи місцевого самоврядування та органи соціального страхування, створені відповідно до закону, а також юридичні особи (підприємства, установи, організації) та їх об’єднання, які забезпечують потреби держави або територіальної громади, якщо така діяльність не здійснюється на промисловій чи комерційній основі, за наявності однієї з таких ознак:

- юридична особа є розпорядником, одержувачем бюджетних коштів;

- органи державної влади чи органи місцевого самоврядування або інші замовники володіють більшістю голосів у вищому органі управління юридичної особи;

- у статутному капіталі юридичної особи державна або комунальна частка акцій (часток, паїв) перевищує 50 відсотків.

До замовників також належать юридичні особи та/або суб’єкти господарювання, які здійснюють діяльність в окремих сферах господарювання та відповідають хоча б одній з таких ознак:

- органам державної влади, органам влади Автономної Республіки Крим, органам місцевого самоврядування належить частка у статутному капіталі суб’єкта господарювання в розмірі більше ніж 50 відсотків або такі органи володіють більшістю голосів у вищому органі суб’єкта господарювання чи правом призначати більше половини складу виконавчого органу або наглядової ради суб’єкта господарювання;

- наявність спеціальних або ексклюзивних прав.

Водночас, пунктом 25 частини першої статті 1 Закону визначено, що спеціальні або ексклюзивні права - права, надані в межах повноважень органом державної влади або органом місцевого самоврядування на підставі будь-якого нормативно-правового акта та/або акта індивідуальної дії, що обмежують провадження діяльності у сферах, визначених цим Законом, однією чи кількома особами, що істотно впливає на здатність інших осіб провадити діяльність у зазначених сферах.

Виходячи з вищенаведеного, ДП «Ясінянське ЛМГ» - це підприємство, яке створено державою для забезпечення її потреби в охороні, захисті, раціональному використанні та відтворенні лісів і мисливського фонду; така правоохоронна діяльність здійснюється не на комерційній основі; у статутному капіталі Підприємства державна частка акцій (часток, паїв) перевищує 50% та є замовником у розумінні Закону, а відтак має здійснювати закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до вимог цього Закону.

Згідно з частиною сьомою статті 2 Закону забороняється придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур, визначених цим Законом, та укладання договорів, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур, визначених Законом. Замовник не має права ділити предмет закупівлі на частини з метою уникнення проведення процедури відкритих торгів або застосування цього Закону. Водночас, відповідно до частини третьої статті 36 Закону, забороняється укладання договорів, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель, крім випадків, передбачених цим Законом.

За результатами моніторингу встановлено, що Замовником, без застосування процедури закупівлі, визначеної частиною першою статті 12 Закону та в порушення частини сьомої статті 2, частини третьої статті 36 Закону, укладено договір з ПП Кабалюк М.М. від 12.06.2019 № 82 на закупівлю товару «Паливо мастильні матеріали», вартістю 3 600 000,00 гривень.

Також, за результатами моніторингу закупівлі установлено, що в порушення вимог частини першої статті 4 Закону, Замовником не оприлюднений річний план закупівель на 2019 рік (додаток до річного плану), відповідно до якого здійснено закупівлю товару «Паливо мастильні матеріали», очікуваною вартістю 3 600 000,00 гривень.

Запити й пояснення