бензин А-92, дизельне паливо

У межах проведення моніторингу закупівлі по предмету «Нафта і дистиляти» (інформацію оприлюднено в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2019-02-05-001864-b) та відповідно до пунктів 6, та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 7¹ Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон № 922). постала потреба в отриманні пояснення до наступних питань.

Відповідно до ч.4 ст.36 Закону № 922, умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту пропозиції конкурсних торгів або цінової пропозиції (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

Таким чином, однією з підстав внесення змін до істотних умов договору в частині збільшення ціни товару за одиницю не більше ніж на 10 відсотків є саме підтвердження сторонами договору коливання ціни товару в бік збільшення.

Слід також зазначити, що в роз’ясненні Міністерства Економічного розвитку та торгівлі України від 27.10.2016 № 3302-06/34307-06 також зазначено, що внесення змін до договору про закупівлю на підставі ч. 4 ст. 36 Закону № 922 повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим.

В ході проведення моніторингу встановлено, що замовником укладено додаткові угоди від 25.03.2019 року № 2, від 01.04.2019 року № 3 та від 08.04.2019 року № 4 до договору про закупівлю від 18.03.2019 № ДГ-0000049, якими внесено зміни до істотних умов вказаного договору в частині, зокрема збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків.

Враховуючи вищевикладене, надати інформацію та обґрунтування щодо законодавчих підстав укладання додаткових угод № 2-4 до вказаного договору, з наданням відповідного документального підтвердження, зокрема документального підтвердження коливання ціни бензину А-92 та дизельного палива на ринку в сторону збільшення (внесення змін до істотних умов договору у відповідності до вимог п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону № 922). .

Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучене їх документальне підтвердження.

МКП "Бердичівкомунсервіс" повідомляє, що відповідно закупівлі по предмету «Нафта і дистиляти» за номером ID: UA-2019-02-05-001864-b згідно п.2 ч.4 ст.36 Закону України "Про публічні закупівлі" сторони дійшли згоди збільшити ціни на товари не більше, ніж на 10%, про що засвідчили підписанням до договору від 18.03.2019 № ДГ-0000049 додаткових угод: від 25.03.2019 року № 2, від 01.04.2019 року № 3 та від 08.04.2019 року № 4. Додаткові угоди №2 та №3 укладені на підставі листів "Про внесення змін до договору на закупівлі" від ТОВ "ІНВЕСТ ЕНЕРГО ТРЕЙДІНГ" та довідок Торгово-промислової палати України (копії додаємо). У додатковій угоді від 08.04.2019 року №4 внесені зміни до специфікацій, так як при збільшенні ціни на товар, сума договору залишається незмінною, а зменшується об"єм закупівлі. Таким чином, МКП "Бердичівкомунсервіс" діє в межах чинного законодавства.

У межах проведення моніторингу закупівлі по предмету «Нафта і дистиляти» (інформацію оприлюднено в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID:UA-2019-02-05-001864-b) та відповідно до пунктів 6, та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 7¹ Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон № 922). постала потреба в отриманні пояснення до наступних питань.

Відповідно до пункту 2 частини 2 статті 22 Закону № 922 передбачено, що тендерна документація повинна містити, зокрема, вимоги встановлені статтею 17 Закону № 922 та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим вимогам згідно із законодавством.

Так, відповідно до пункту 5 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, Міським комунальним підприємством «Бердичівкомунсервіс» встановлено умову, щодо надання переможцем у строк, що не перевищує п’яти днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, документів що підтверджують відсутність підстав відмови визначених частиною першою та другою статті 17 Закону № 922, а саме:

- інформацію щодо наявності антикорупційної програми та уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи у випадку, коли вони є обов’язковими відповідно до закону, із наданням копії антикорупційної програми юридичної особи та копії наказу про призначення уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи, або інформацію про відсутність антикорупційної програми та уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи у випадку, коли вони не є обов’язковими відповідно до закону;

- оригінал довідки (витягу) відповідного підрозділу Міністерства внутрішніх справ України про те, що фізична особа, яка є учасником, або службова (посадова) особа, яка підписала тендерну пропозицію, засудженою не значиться, не має не знятої чи не погашеної у встановленому порядку судимості за злочини, вчинені з корисливих мотивів, видану не раніше дати оприлюднення оголошення про проведення цих відкритих торгів на веб-порталі Уповноваженого органу або більш пізню дату;

- оригінал довідки про відсутність заборгованості з податків і зборів (обов’язкових платежів), що контролюються органами доходів і зборів, міжрегіональними територіальними органами Державної фіскальної служби України.

Враховуючи вищевикладене, просимо надати пояснення про спосіб надання зазначених документів переможцем, який встановлено пунктом 5 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації.

Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучене їх документальне підтвердження.

МКП "Бердичівкомунсервіс" повідомляє, що відповідно закупівлі по предмету «Нафта і дистиляти» за номером ID: UA-2019-02-05-001864-b згідно пункту 5 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, Міським комунальним підприємством «Бердичівкомунсервіс» встановлено умову, щодо надання переможцем у строк, що не перевищує п’яти днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, документів що підтверджують відсутність підстав відмови визначених частиною першою та другою статті 17 Закону № 922. ТОВ "ІНВЕСТ ЕНЕРГО ТРЕЙДІНГ" виконало вказану вимогу у визначений термін, а саме оригінали необхідних документів доставили на адресу МКП "Бердичівкомунсервіс" кур"єрською службою "НОВА ПОШТА". Сканкопії додаємо.

МКП «Бердичівкомунсервіс» надає обгрунтовні заперечення до висновку про результати моніторингу закупівлі по предмету «Нафта і дистиляти» за номером ID: UA-2019-02-05-001864-b.

Відповідно до вимог пункту 10 частини 1 та частини 3 статті 17 та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон № 922), в пункті 5 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, Замовник встановлює умову щодо надання у складі тендерних пропозицій учасників юридичних осіб інформації про наявність антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, а також надання переможцем торгів у строк, що не перевищує 5 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, інформації щодо наявності антикорупційної програми та уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи у випадку, коли вони є обов’язковими відповідно до закону, із наданням копії антикорупційної програми юридичної особи та копії наказу про призначення уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи, або інформацію про відсутність антикорупційної програми та уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи у випадку, коли вони не є обов’язковими відповідно до закону, при вартості закупівлі товарів менше 20 мільйонів гривень.

Хоча закупівля по предмету «Нафта і дистиляти» за номером ID: UA-2019-02-05-001864-b становить менше 20 мільйонів гривень, тендерна документація містила вимогу передбачену пункту 10 частини 1 та частини 3 статті 17 та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон № 922). Тендерна пропозиція переможця торгів ТОВ «ІНВЕСТ ЕНЕРГО ТРЕЙДІНГ» містила в собі документи на виконання даної вимоги. Таким чином, тендерна пропозиція переможця торгів відповідала вимогам тендерної документації замовника.

У тендерній документації не враховані вимоги рішення Ради національної безпеки і оборони України від 21 червня 2018 року «Про застосування та внесення змін до персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» (далі – рішення РНБО від 21 червня 2018 року), яке уведено в дію Указом Президента України від 21.06.2018 № 176/2018 Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 21 червня 2018 року «Про застосування та внесення змін до персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» та відповідно не враховує вимоги пункту 10 частини 1 статті 4 Закону України «Про санкції» від 14.08.2014 № 1644-VII (далі – Закон № 1644). Але переможець торгів ТОВ «ІНВЕСТ ЕНЕРГО ТРЕЙДІНГ» не являється резидентом іноземної держави державної форми власності та юридичною особою, частка статутного капіталу якої знаходиться у власності іноземної держави та не здійснює продаж товарів, робіт, послуг походженням з іноземної держави, до якої застосовано санкції. Уклавши договір про закупівлю з переможцем торгів ТОВ «ІНВЕСТ ЕНЕРГО ТРЕЙДІНГ» від 18.03.2019 за № ДГ-0000049 (далі - Договір), на загальну суму 903 997,20 гривень з урахуванням ПДВ, МКП «Бердичівкомунсервіс» не порушило норми чинного законодавства.

Сторонами укладено додаткову угоду до Договору від 25.03.2019 року № 2, відповідно до якої внесено зміни до істотних умов договору зменшивши обсяг закупівлі та збільшивши при цьому ціну за одиницю предмету закупівель, а саме: ціна за 1 літр дизельного палива, що підлягає постачанню, яка склала – 25,98 грн., в т.ч. ПДВ, також підвищено ціну за 1 літр бензину А-92, що підлягає постачанню, яка склала – 25,32 грн., в т.ч. ПДВ. Підстави внесення змін до істотних умов відповідно до додаткової угоди № 2 до Договору МКП «Бердичівкомунсервіс» підтверджує листом ТОВ «ІНВЕСТ ЕНЕРГО ТРЕЙДІНГ» від 21.03.2019 №21/03/01, щодо необхідності підняття ціни за одиницю товару та довідкою Дніпропетровської торгово-промислової палати від 21.03.2019 року №236/07-24. Для підтвердження коливання ціни товарів, що є предметом закупівель на ринку в сторону їх збільшення в період між укладанням Договору та додатковою угодою № 2 до Договору (з 18.03.2019 року по 25.03.2019 року), МКП «Бердичівкомунсервіс» звернулось із запитом до ТОВ «ІНВЕСТ ЕНЕРГО ТРЕЙДІНГ», який, в свою чергу, надав довідку Дніпропетровської торгово-промислової палати від 06.03.2019 року №205/07-24. (сканкопія додається). На підставі наданої довідки, прослідковується динаміка цін товарів, що є предметом закупівель на ринку в сторону їх збільшення. Підписання додаткової угоди від 25.03.2019 року № 2 не порушує вимоги частини 4 статті 36 Закону № 922.

МКП «Бердичівкомунсервіс» прийме до уваги виявлені, під час проведення моніторингу закупівлі по предмету «Нафта і дистиляти» за номером ID: UA-2019-02-05-001864-b, недоліки, а саме: в частині складання тендерної документації та не допустить їх повторення в подальшій роботі.

1. Щодо невідповідності тендерної документації вимогам пункту 10 частини 1 статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон № 922) зазначаємо наступне.

Пунктом 10 частини 1 статті 17 Закону № 922 встановлено імперативну умову, відповідно до якої Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо юридична особа, яка є учасником, не має антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, якщо вартість закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) або робіт дорівнює чи перевищує 20 мільйонів гривень.

Очікувана вартість по предмету закупівлі «Нафта і дистиляти» становила 1 108 373,31 гривень.

Отже, в порушення вимог пункту 10 частини 1 та частини 3 статті 17 та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону № 922, в пункті 5 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, Міським комунальним підприємством «Бердичівкомунсервіс» (далі - Замовник) встановлено умову щодо надання у складі тендерних пропозицій учасників юридичних осіб інформації про наявність антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, а також надання переможцем торгів у строк, що не перевищує 5 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, інформації щодо наявності антикорупційної програми та уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи у випадку, коли вони є обов’язковими відповідно до закону, із наданням копії антикорупційної програми юридичної особи та копії наказу про призначення уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи, або інформацію про відсутність антикорупційної програми та уповноваженого з антикорупційної програми юридичної особи у випадку, коли вони не є обов’язковими відповідно до закону, при вартості закупівлі товарів менше 20 мільйонів гривень.

2. Щодо неврахування тендерною документацією вимог рішення Ради національної безпеки і оборони України від 21 червня 2018 року «Про застосування та внесення змін до персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)», яке уведено в дію Указом Президента України від 21.06.2018 № 176/2018 Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 21 червня 2018 року «Про застосування та внесення змін до персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» та відповідно не врахування вимог пункту 10 частини 1 статті 4 Закону України «Про санкції» від 14.08.2014 № 1644-VII (далі – Закон № 1644) зазначаємо наступне.

Відповідно до вимоги пункту 10 частини 1 статті 4 Закону № 1644 щодо заборони державних закупівель, товарів у юридичних осіб-резидентів іноземної держави державної форми власності та юридичних осіб, частка статутного капіталу яких знаходиться у власності іноземної держави, а також заборону державних закупівель у інших суб’єктів господарювання, що здійснюють продаж товарів, робіт, послуг походженням з іноземної держави, до якої застосовано санкції згідно з цим Законом.

При цьому, Указом Президента України від 21.06.2018 № 176/2018 Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 21 червня 2018 року «Про застосування та внесення змін до персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» уведено в дію рішення Ради національної безпеки і оборони України від 21 червня 2018 року «Про застосування та внесення змін до персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» (далі – Рішення РНБО), пунктом 2 якого встановлено застосувати персональні спеціальні економічні та інші обмежувальні заходи (санкції) до фізичних осіб згідно з додатком 1 та юридичних осіб згідно з додатком 2.

Разом з тим, до окремих суб’єктів, визначених у додатку 1 до рішення РНБО та додатку 2 до рішення РНБО застосовано, зокрема, заборону здійснення державних закупівель товарів, робіт і послуг у юридичних осіб - резидентів іноземної держави державної форми власності та юридичних осіб, частка статутного капіталу яких перебуває у власності іноземної держави, а також державних закупівель в інших суб’єктів господарювання, що здійснюють продаж товарів, робіт, послуг походженням з іноземної держави, до якої застосовано санкції згідно із Законом.

Поряд з тим, ч. 2 ст. 6 Закону № 1644 передбачає, що закони та інші нормативно-правові акти України діють у частині, що не суперечить цьому Закону.

Слід зазначити, що статтею 30 Закону № 922 встановлено виключний перелік підстав відхилення замовником тендерної пропозиції:

- якщо учасник не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону;

- якщо учасник не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;

- тендерна пропозиція учасника не відповідає умовам тендерної документації;

- наявні підстави, зазначені у статті 17 і частині сьомій статті 28 цього Закону;

- переможець відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю;

- переможець не надав документи, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону.

Таким чином, ч. 1 ст. 30 Закону № 922 не передбачено відхилення тендерних пропозицій учасників, на яких поширюються вимоги п. 10 ч. 1 ст. 4 Закону № 1644.

Враховуючи вищевикладене, тендерна документація замовника для врахуванням вимог рішення РНБО та відповідно врахування вимог п. 10 ч. 1 ст. 4 Закону № 1644, фактично повинна передбачити умови щодо відхилення тендерних пропозицій учасників на яких поширюються вимоги рішення РНБО та відповідно поширюються вимоги п. 10 ч. 1 ст. 4 Закону № 1644.

Що також підтверджується листами Уповноваженого органу з питань публічних закупівель (Міністерства економічного розвитку і торгівлі України) від 07.06.2017 № 3304-06/18970-06 від 19.06.2018 № 3304-04/26252-07 від 07.09.2018 № 3304-04/39245-06.

3. Щодо відсутності документального підтвердження підвищення ціни на бензин А-92 та дизельне паливо зазначаємо наступне.

Під час проведення моніторингу закупівлі Замовнику було направлено Запит через електронну систему закупівель щодо надання інформації та обґрунтування законодавчих підстав укладання додаткової угоди від 25.03.2019 року № 2 до Договору від 18.03.2019 за № ДГ-0000049 (далі – Договір), з наданням відповідного документального підтвердження, зокрема документального підтвердження коливання ціни бензину А-92 та дизельного палива на ринку в сторону збільшення (внесення змін до істотних умов договору у відповідності до вимог п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону № 922).

Відповідно до наданих Замовником копій документів та пояснень, підстави внесення змін до істотних умов відповідно до додаткової угоди № 2 до Договору Замовником обґрунтовуються листом ТОВ «ІНВЕСТ ЕНЕРГО ТРЕЙДІНГ» від 21.03.2019 №21/03/01, щодо необхідності підняття ціни за одиницю товару до Договору з наступним додатком: ціновою довідкою Дніпропетровської торгово-промислової палати від 21.03.2019 № 236/07-24.

Довідка Дніпропетровської торгово-промислової палати від 06.03.2019 року №205/07-24 відсутня як обґрунтування щодо внесення змін до істотних умов.

Крім того, слід зазначити, що вказана Довідка від 06.03.2019 року №205/07-24 несе інформацію, щодо рівня цін на нафтопродукти на АЗС України станом на 06.03.2018 року.

Отже, Замовником в порушення вимог частини 4 статті 36 Закону № 922 до Договору укладено додаткову угоду від 25.03.2019 року № 2 на збільшення ціни за одиницю товару без документального підтвердження коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення його ціни.

Поряд з тим, абзацом 2 частини 1 статті 37 Закону № 922 визначено, що договір про закупівлю (додаткова угода) є нікчемним у разі його укладення з порушенням вимог частини 4 статті 36 цього Закону.

Також зазначаємо, що відповідно до п. 3 Висновку про результати моніторингу закупівлі, з огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень та відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.