Висновок
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності тендерної документації законодавству встановлено, що зміст тендерної документації Замовника не відповідає нормам пункту 10 частини 1, частини 3 статті 17, пунктів 2 та 9 частини 2 статті 22 Закону № 922, а також не враховує вимоги рішення РНБО від 21 червня 2018 року.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду та оцінки тендерних пропозицій встановлено, що Замовником в порушення вимог абзацу 3 пункту 2 частини 1 статті 30 та частини 3 статті 32 Закону № 922 не відхилено тендерну пропозицію переможця процедури закупівель ТОВ «Трансгазенерго» внаслідок ненадання переможцем документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених частиною 2 статті 17 Закону № 922.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, – порушень законодавства у сфері публічних закупівель не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень та відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, розгляд та оцінка тендерних пропозицій.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2019 рік, тендерну документацію, оголошення про проведення процедури закупівлі, тендерну пропозицію переможця процедури закупівель ТОВ «Трансгазенерго», протокол засідання тендерного комітету від 15.01.2019 року № 8/Г, повідомлення про намір укласти договір та укладений договір про закупівлю від 30.01.2019 № 19/334.
За результатами аналізу відповідності тендерної документації законодавству встановлено, що в порушення вимог пункту 10 частини 1 статті 17 та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон № 922), в підпункті 3.5.5 пункту 5 розділу III тендерної документації Замовником встановлено умову, щодо надання у складі тендерних пропозицій учасників юридичних осіб інформації про наявність антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, при вартості закупівлі товарів менше 20 мільйонів гривень.
Також, аналізом встановлено, що в порушення вимоги пункту 9 частини 2 статті 22 Закону № 922, опис методики оцінки за критерієм «ціна» тендерної документації (пункт 1 розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації) не містить інформації про врахування податку на додану вартість (ПДВ).
Крім того, аналізом встановлено, що тендерна документація не враховує вимоги рішення Ради національної безпеки і оборони України від 21 червня 2018 року «Про застосування та внесення змін до персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» (далі – рішення РНБО від 21 червня 2018 року), яке уведено в дію Указом Президента України від 21.06.2018 № 176/2018 Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 21 червня 2018 року «Про застосування та внесення змін до персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)».
За результатами аналізу питання розгляду та оцінки тендерної пропозиції переможця процедури закупівель ТОВ «Трансгазенерго», встановлено наступне.
Так, відповідно до підпункту 3.5.6 пункту 5 розділу III тендерної документації, для підтвердження відсутності підстав відмови в участі у процедурі закупівлі, учасник - переможець торгів у строк, що не перевищує 5 календарних днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, повинен подати замовнику документи, шляхом завантаження їх до поданої тендерної пропозиції, що підтверджують відсутність підстав, зокрема визначених частиною другою статті 17 Закону № 922, а саме:
- оригінал довідки, виданої уповноваженим органом, про відсутність заборгованості щодо сплати податків і зборів перед бюджетами всіх рівнів (для іноземних осіб – довідка уповноваженого органу щодо сплати податків і зборів (обов’язкових платежів) та її офіційний переклад українською мовою) або довідки, виданої уповноваженим органом, в електронному вигляді, яка підписана ЕЦП посадової особи відповідного контролюючого органу. Довідка має бути чинною на дату подання Учасником.
Однак, учасник у складі тендерної пропозиції для підтвердження вищевказаної вимоги надав довідку про відсутність заборгованості щодо сплати податків і зборів в електронному вигляді, без накладання на неї електронного цифрового підпису посадової особи відповідного контролюючого органу, чим не дотримано вимоги підпункту 3.5.6 пункту 5 розділу III тендерної документації та вимоги абзацу 2 частини 3 статті 17 Закону № 922.
Враховуючи встановлене вище, учасником-переможцем торгів ТОВ «Трансгазенерго» не надано документи, що підтверджують відсутність підстав, передбачених вимогами абзацу 2 частини 3 статті 17 Закону № 922.
Отже, Замовник за результатами процедури закупівель на порушення вимог абзацу 3 пункту 2 частини 1 статті 30 та частини 3 статті 32 Закону № 922 уклав з ТОВ «Трансгазенерго» договір від 30.01.2019 № 19/334.
Усунення порушень
Звіт замовника від 26.03.2019
На Ваш лист надаємо грунтовні пояснення.
1.В роз’ясненні Міністерства економічного розвитку України вих. №3304-06/13652-06 від 24.04.2017 зазначено, що частиною другою ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) передбачено, що тендерна документація повинна містити зокрема вимоги, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність вимогам статті 17 у разі, якщо така інформація міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
При цьому частиною третьою ст. 17 Закону визначено, що замовник у тендерній документації зазначає, що інформація про відсутність підстав, визначених у частинах першій та другій цієї статті надається у довільній формі. Спосіб документального підтвердження згідно із законодавством відсутності підстав, передбачених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації, що міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Згідно вищезазначеного роз’яснення Міністерства економічного розвитку України, тендерна документація повинна містити вимогу про надання учасниками виключно у довільній формі інформації про відсутність підстав, визначених у частинах першій та другій ст. 17 Закону, що і було виконано Замовником в тендерній документації.
Згідно п. 3.5.5. Для підтвердження відсутності підстав відмови в участі у процедурі закупівлі, учаснику необхідно надати наступні документи:
Гарантійний лист, про відсутність підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі (із їх зазначенням), що визначені у ч. 1 та ч.2 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі»;
Разом з тим, п. 10 ч. 2 ст. 17 Закону передбачає надання антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, якщо вартість товару дорівнює або перевищує 20 млн. грн.
Враховуючи вище викладене, Замовник торгів не вбачає у таких діях порушення норм чинного законодавства у сфері публічних закупівель.
2.Відповідно до п. 1 Додатку 2 до Тендерної документації «Технічне завдання» Учасник при формуванні ціни повинен врахувати усі витрати на постачання, в тому числі і за транспортування, з урахуванням усіх платежів (окрім розподілу), які можуть бути ним понесені у ході виконання договору про закупівлю.
Окрім того, наказ №680 від 13.04.2016 Міністерства економічного розвитку України «Про затвердження примірної тендерної документації» не затверджений Міністерством юстиції України, а тому не може вважатися нормативно-правовим актом, який встановлює загальнообов’язкові норми та правила в сфері публічних закупівель для замовників. Також, оскільки даним наказом затверджено примірну тендерну документацію, замовники мають право (не обов’язок) використовувати її як шаблон для розробки власної.
Разом з тим, цінова пропозиція учасника (з ПДВ чи без ПДВ) залежить від системи оподаткування на якій знаходиться учасник. Під час здійснення своєї господарської діяльності учасник самостійно вибирає на якій системі оподаткування йому зручно працювати. При проведенні оцінки пропозицій Замовник керується наступним критерієм - «Ціна», а тому для Замовника має значення загальна вартість пропозиції з ПДВ чи без ПДВ яку пропонує учасник.
3.Відповідно до п. 5.2.6. Тендерної документації « Учасники не можуть пропонувати товари, роботи та послуги, які підпадають під дію санкцій, що введені в державі наступними нормативно-правовими актами:
а) Закон України “Про санкції” від 14.08.2014 № 1644-VII
б) Указ Президента України №133/2017 від 15.05.2017 року «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 28 квітня 2017 року "Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» згідно додатків 1 та 2;
У випадку отримання Замовником інформації від будь – яких уповноважених органів та/або установ про те, що товар, роботи чи послуги які пропонуються Учасником торгів підпадають під дію санкцій, а саме:
заборона здійснення державних закупівель товарів, робіт і послуг у юридичних осіб-резидентів іноземної держави державної форми власності та юридичних осіб, частка статутного капіталу яких знаходиться у власності іноземної держави, а також державних закупівель у інших суб’єктів господарювання, що здійснюють продаж товарів, робіт, послуг походженням з іноземної держави, до якої застосовано санкції згідно з Законом «Про санкції», пропозиція такого Учасника буде відхилена, як така, що не відповідає умовам тендерної документації. Учасник повинен надати у складі пропозиції згоду про можливість відхилення його пропозиції на підставі п.5.2.6 ч.2 розділу V тендерної документації із зазначенням такої підстави.
Разом з тим згідно з частиною третьою статті 22 Закону тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити. При цьому тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників (частина четверта статті 22 Закону).
Ураховуючи зазначене, вимоги тендерної документації та перелік документів, якими учасник повинен підтвердити свою відповідність таким вимогам визначаються замовником самостійно, виходячи зі специфіки предмета закупівлі, керуючись принципами здійснення закупівель, закріпленими у статті 3 Закону та з дотри манним законодавства в цілому»
Враховуючи вищевикладене, та те що Законом прямо не передбачено вимагати документи визначені у Вашому листі тому на думку замовника жодних порушень в цій частині допущено не було.
4.Згідно Роз'яснення Мінекономрозвитку від 04.05.2017 N3304-06/14682-06 (додається) Відповідно до частини другої статті 17 Закону замовник може прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та може відхилити тендерну пропозицію учасника у разі, якщо учасник має заборгованість із сплати податків і зборів (обов'язкових платежів).
При цьому частиною третьою статті 17 Закону визначено, що замовник у тендерній документації зазначає, що інформація про відсутність підстав, визначених у частинах першій і другій цієї статті, надається в довільній формі. Спосіб документального підтвердження згідно із законодавством відсутності підстав, передбачених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі.
Разом з тим, згідно з пунктом 7 Порядку видачі довідки про відсутність заборгованості з податків, зборів, платежів, що контролюються органами доходів і зборів, затвердженого наказом Міністерства доходів і зборів України від 10.10.2013 N 567, довідка видається у паперовому або електронному вигляді (далі - Довідка).
Так, з метою покращення сервісного обслуговування платників, спрощення процесів взаємодії платників податків та контролюючих органів, прискорення електронного документообігу між ними, а також забезпечення зручності для платників в отриманні адміністративної послуги щодо видачі Довідки доопрацьовано електронний сервіс "Електронний кабінет платника".
За допомогою зазначеного сервісу надано можливість платникам з використанням електронного цифрового підпису (далі - ЕЦП) будь-якого акредитованого центру сертифікації ключів надіслати заяву та отримати Довідку в електронному вигляді, яка підписана ЕЦП посадових осіб відповідного контролюючого органу.
Суб'єкти сфери публічних закупівель, а також будь-які зацікавлені органи/суб'єкти у загальнодоступній (відкритій) частині Електронного кабінету платника, вхід до якої здійснюється без ідентифікації користувача, після застосування фільтрів для пошуку "Індивідуальний податковий номер", "Номер довідки", "Дата довідки" мають можливість переглянути видані платникам Довідки та/або завантажити Довідку у вигляді EML файла з ЕЦП посадових осіб відповідного контролюючого органу.
Учасником надано довідку про відсутність заборгованості щодо сплати податків і зборів в електронному вигляді достовірність якої було перевірено у відкритих реєстрах за номером та датою видачі довідки.
Враховуючи вище викладене, Замовник торгів не вбачає у таких діях порушення норм чинного законодавства у сфері публічних закупівель.