ДК 021:2015 – 09310000-5 – Електрична енергія (Електрична енергія)

Вимога: Змінити тендерну документацію. ПРОШУ: 1. Прийняти Скаргу до розгляду. 2. Зобов'язати Комунальне підприємство «Хлібодарське виробниче управління житлово-комунального господарства» Авангардівської селищної ради внести зміни до тендерної документації відповідно до вимог чинного законодавства України у сфері публічних закупівель, а саме – усунути дискримінаційні вимоги та вимоги, що не відповідають чинному законодавству, зазначені в тексті цієї Скарги.

Комунальне підприємство «Хлібодарське виробниче управління житлово-комунального господарства» Авангардівської селищної ради (далі – Замовник) 26 жовтня 2026 року оприлюднив в електронній системі закупівель оголошення про проведення процедури закупівлі — відкритих торгів з особливостями за предметом закупівлі: «Електрична енергія» (ідентифікатор закупівлі: UA-2026-10-26-013950-a; далі – Закупівля).

Ця скарга (далі — Скарга) подається з метою оскарження дискримінаційних умов тендерної документації Замовника, затвердженої рішенням Уповноваженої особи Замовника від 26.10.2026 № 55 — Віталій Чорний.

Акціонерне товариство «Енергетична компанія України» (далі – Суб'єкт оскарження або АТ «ЕКУ») має намір взяти участь у зазначеній Закупівлі та є суб'єктом господарювання, який здійснює постачання електричної енергії споживачам на підставі ліцензії на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП).

За результатами аналізу Суб'єктом оскарження встановлено наявність окремих положень ТД, які:

а) є дискримінаційними по суті, оскільки встановлюють вимоги, що суперечать чинному законодавству, обмежують конкуренцію та унеможливлюють участь АТ «ЕКУ» у закупівлі, чим порушують його права та законні інтереси як потенційного учасника;

б) у сукупності створюють передумови для допуску до участі у процедурі закупівлі лише обмеженого кола суб'єктів господарювання, які попередньо набули відповідних документів або відповідають неправомірно сформованим вимогам Замовника, що виключає рівний доступ інших учасників.

ПОРУШЕННЯ № 1

Встановлення Замовником дискримінаційної та необґрунтованої вимоги щодо надання сертифіката цифрової грамотності уповноваженої особи учасника

Відповідно до пункту 2 Додатку 5 до ТД («Документи, які надаються Учасником») Замовник вимагає від учасників надати «сертифікат цифрової грамотності уповноваженої особи учасника, кваліфікований електронний підпис якої накладений на пропозицію».

Суб'єкт оскарження виходить із того, що йдеться про сертифікат за результатами тестування «Цифрограм» на платформі «Дія.Освіта». Зокрема, сертифікат «Цифрограм 2.0 для громадян» засвідчує рівень загальних цифрових компетентностей особи: комп'ютерної та інформаційної грамотності, створення цифрового контенту, комунікації, безпеки та розв'язання проблем у цифровому середовищі.

Такий сертифікат видається за результатами національного тесту Міністерства цифрової трансформації України, складеного за європейською рамкою DigComp 2.1. Відповідно до інформації Мінцифри, оприлюдненої 02.11.2020, тестування передбачає перевірку базових знань та навичок із цифрової грамотності в шести сферах: основи комп'ютерної грамотності; інформаційна та медіаграмотність, уміння працювати з даними; створення цифрового контенту; комунікація і взаємодія у цифровому суспільстві; безпека у цифровому середовищі; вирішення технічних проблем та навчання впродовж життя у цифровому суспільстві. Кожна із цих сфер охоплює п'ять компетентностей. За результатами тесту особа отримує сертифікат із загальним рівнем і кількістю балів за сферами, який дає змогу оцінити власний рівень цифрової грамотності. Нормативно-правовими актами сертифікат не віднесено до документів про кваліфікацію чи повноваження.

Відповідно до тієї самої інформації, метою національного тесту на цифрову грамотність є перевірка готовності українських громадян до життя та роботи в умовах побудови «держави в смартфоні». Отже, сертифікат відображає загальну готовність особи користуватися цифровими сервісами та жодним чином не стосується предмета Закупівлі — електричної енергії, її кількості, якості чи умов постачання, а також спроможності учасника виконати договір про закупівлю.

Зазначаємо, що такий документ не підтверджує належності ключа кваліфікованого електронного підпису (далі – КЕП), повноважень особи на підписання тендерної пропозиції або спроможності учасника виконати договір постачання електричної енергії. Відповідно до частини третьої статті 12 Закону під час використання електронної системи закупівель документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги», які не встановлюють обов'язку особи, що накладає КЕП, мати чи подавати сертифікат цифрової грамотності. Дані підписанта та чинність електронного підпису перевіряють технічними засобами, зокрема на сайті центрального засвідчувального органу за посиланням https://czo.gov.ua/verify, на який Замовник сам посилається у пункті 1 розділу 3 ТД («Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції»). Для такої перевірки сертифікат цифрової грамотності не потрібний.

Крім того, вимога щодо наявності зазначеного сертифіката саме в особи, яка підписує тендерну пропозицію, не має обґрунтованого зв'язку з предметом закупівлі та виконанням договору. Результати тестування загальних цифрових навичок підписанта не підтверджують здатності учасника забезпечити постачання електричної енергії в установлених договором обсягах та у визначені строки. Водночас використання цифрових інструментів у діяльності електропостачальника саме по собі не обґрунтовує необхідності отримання такого сертифіката підписантом пропозиції.

Отже, Замовник установив додаткову умову участі в закупівлі, необхідність якої не обґрунтована та яка створює перешкоди для учасників, чиї підписанти не мають відповідного сертифіката, незалежно від спроможності таких учасників виконати договір.

Звертаємо увагу Комісії, що Закон та Особливості регулюють порядок проведення відкритих торгів і встановлення вимог до учасників та їхніх тендерних пропозицій. Вони не встановлюють обов'язку особи, яка підписує тендерну пропозицію, мати сертифікат цифрової грамотності та не пов'язують можливість участі в закупівлі чи підписання пропозиції КЕП із наявністю такого документа. Право Замовника включати до ТД іншу інформацію не надає йому права встановлювати необґрунтовані та дискримінаційні вимоги.

ПОРУШЕННЯ № 2

Встановлення Замовником вимоги щодо надання сертифікатів відповідності стандартам ISO (ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001, ISO 50001, ISO/IEC 27001, ISO 37001, ISO 28000)

Відповідно до пункту 4 Додатку 1 до ТД («Інші документи від Учасника», підпункти 5–11) та пунктів 11–17 Додатку 5 до ТД («Документи, які надаються Учасником») Замовник вимагає від учасників надати у складі тендерної пропозиції оригінали сертифікатів відповідності, виданих на ім'я учасника та чинних на момент подання пропозиції, а саме —

1) ДСТУ ISO 9001:2015 (ISO 9001:2015, IDT) / ДСТУ ISO 9001:2018 «Системи управління якістю. Вимоги»;

2) ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) «Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування»;

3) ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) «Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування»;

4) ДСТУ ISO 50001:2020 (ISO 50001:2018, IDT) «Системи енергетичного менеджменту. Вимоги та настанова щодо використання»;

5) ДСТУ ISO/IEC 27001:2023 (ISO/IEC 27001:2022, IDT) «Інформаційна безпека, кібербезпека та захист конфіденційності. Системи керування інформаційною безпекою. Вимоги»;

6) ДСТУ ISO 37001:2018 (ISO 37001:2016, IDT) «Системи управління щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування»;

7) ДСТУ ISO 28000:2008 (ISO 28000:2007, IDT) «Системи управління безпекою ланцюга постачання. Вимоги».

Зазначаємо, що відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими Особливостями для закупівлі електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

Для електричної енергії відповідним національним стандартом є ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загального призначення». Зазначений стандарт не передбачає жодних вимог щодо наявності у постачальника сертифікатів ISO 9001, 14001, 45001, 50001, 27001, 37001 та 28000. Відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі.

Сертифікати системи управління за стандартами ISO стосуються внутрішньої організації діяльності суб'єкта господарювання (якості, екології, охорони праці, енергоменеджменту, інформаційної безпеки, протидії корупції, безпеки ланцюга постачання) і не є характеристиками електричної енергії як товару. Їх отримання є добровільним, потребує залучення стороннього органу сертифікації та значних витрат часу і коштів. Жодним нормативно-правовим актом, що регулює діяльність постачальників електричної енергії, зокрема Законом України «Про ринок електричної енергії», Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, та Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затвердженими постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469, наявність таких сертифікатів не передбачена.

Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей Замовник не може встановлювати такі вимоги як кваліфікаційні, а формулювання «або іншого сертифікату відповідності національному стандарту, що установлює вимоги до системи управління» не усуває порушення, оскільки не змінює суті вимоги — надати документ про сертифікацію системи управління учасника.

Антимонопольний комітет України за результатами узагальнення практики від 22.02.2024 констатував, що вимоги замовників щодо наявності сертифікатів ISO у закупівлях електричної енергії є типовими порушеннями, що суперечать положенням пункту 29 Особливостей та є дискримінаційними щодо потенційних учасників.

Як наслідок, взяти участь у закупівлі можуть лише ті учасники, які вже мають відповідні документи або понесуть додаткові витрати на їх отримання виключно з метою участі в конкретній процедурі закупівлі. Це значно звужує конкуренцію та ставить потенційних учасників у нерівні умови. Така вимога порушує принципи публічних закупівель.

ПОРУШЕННЯ № 3

Встановлення Замовником вимоги щодо надання довідки НЕК «Укренерго» про відсутність у учасника статусу «Дефолтний» з 01.07.2019

Відповідно до пункту 4 Додатку 1 до ТД («Інші документи від Учасника», підпункт 14) та пункту 20 Додатку 5 до ТД Замовник вимагає від учасників надати —

«Оригінал довідки від оператора системи передачі НЕК «Укренерго» про те, що Учасник з початку роботи ринку електричної енергії – з 01.07.2019 року не знаходився в статусі «Дефолтний» та зазначена інформація не оприлюднювалась на сайті оператора системи передачі (НЕК «Укренерго»), відповідно до Правил ринку, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (зі змінами)» ), прямо суперечить положенням чинного законодавства у сфері публічних закупівель, є необґрунтованою, дискримінаційною та незаконною, що порушує права і законні інтереси суб’єкта оскарження, з огляду на наступну аргументацію.

«Правила ринку», затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП) від 14 березня 2018 року №307 (зі змінами), визначають порядок реєстрації учасників ринку, вимоги до виконання зобов’язань за договорами про врегулювання небалансів електричної енергії, правила балансування, функціонування ринку допоміжних послуг, порядок розрахунків та порядок внесення змін до Правил. Статус «переддефолтний» та «дефолтний» надається виключно адміністратором розрахунків – ДП «НЕК «Укренерго» – у випадках, передбачених пунктом 1.7.1 Правил ринку: підпункт 1 пункту 1.7.1 – несвоєчасна оплата платіжного документа; підпункт 2 пункту 1.7.1 – ненадання, непоновлення чи непідтримання фінансових гарантій. Відповідно до пункту 1.7.2 адміністратор розрахунків у разі надання статусу «переддефолтний» надсилає повідомлення учаснику ринку та Регулятору, публікує повідомлення на своєму офіційному вебсайті та застосовує передбачені підпунктами 3–7 пункту 1.7.2 обмежувальні заходи; інформація про учасників ринку, що набули відповідного статусу, оновлюється щоденно. Статус «переддефолтний» анулюється після усунення відповідних обставин (пункт 1.7.3), а якщо він триває більше двох робочих днів, учасник ринку набуває статусу «дефолтний» відповідно до пункту 1.7.4 (який також визначає інші підстави – рішення суду про банкрутство або ліквідацію, анулювання ліцензії).

Таким чином, статуси «переддефолтний» і «дефолтний» мають виключно попереджувальний та тимчасовий характер, не є ознакою фінансової неспроможності постачальника, не обмежують його діяльність та не є законодавчо визначеною підставою для відмови у праві брати участь у процедурах публічних закупівель.

Звертаємо увагу комісії, що відповідно до пункту 3 Особливостей, замовники зобов’язані здійснювати закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону з урахуванням положень зазначених Особливостей та дотриманням принципів здійснення публічних закупівель. Пунктом 28 встановлено, що тендерна документація формується замовником згідно зі статтею 22 Закону, якою визначено, що у складі тендерної документації зазначаються один або декілька кваліфікаційних критеріїв, інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим вимогам, а також технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі. Водночас пунктом 29 передбачено, що під час проведення відкритих торгів для закупівлі електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 не застосовуються, а замовники не мають права встановлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом. Абзацом першим частини третьої статті 22 Закону передбачено, що замовник може включати до тендерної документації іншу інформацію лише у випадках, коли її наявність прямо передбачена законодавством, тоді як частина четверта цієї статті забороняє встановлювати дискримінаційні вимоги, які обмежують конкуренцію або призводять до нерівного ставлення до учасників.

Вимога замовника про обов’язкове документальне підтвердження факту не набуття статусу «дефолтний» протягом визначеного періоду суперечить статті 5 Закону, яка визначає принципи здійснення публічних закупівель, зокрема недискримінації учасників, рівного доступу до участі у процедурах закупівель, добросовісної конкуренції та об’єктивної оцінки пропозицій, а також частині четвертій статті 22, що забороняє вимагати документальне підтвердження інформації, яка є відкрито доступною у державних реєстрах або у формі відкритих даних. Крім того, пунктом 28 Особливостей передбачено, що замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відсутність підстав для відхилення тендерної пропозиції або переможця, якщо така інформація є публічною, оприлюднена у формі відкритих даних, міститься у відкритих публічних електронних реєстрах або може бути отримана електронною системою закупівель шляхом обміну даними з іншими державними системами. Інформація про присвоєння статусу «дефолтний» належить до відкритих даних, щоденно оприлюднюється адміністратором розрахунків (НЕК «Укренерго») на офіційному вебсайті https://wservice.ua.energy/entsoe/getdefault, а також доступна через функціонал електронної системи закупівель та офіційні ресурси регулятора.

Помилковість вимоги підтверджується й позицією Антимонопольного комітету України (далі - Комітет), викладеною у рекомендаціях від 05.03.2020 №5-рк, якими Комітет визнав, що під час закупівлі електричної енергії замовники часто встановлюють до постачальників вимоги, яким можуть відповідати лише найбільш фінансово спроможні Учасники ринку. Однією з таких необґрунтованих вимог Комітет визнав надання гарантійного листа про те, що потенційний постачальник не набував статусу «дефолтного» або «переддефолтного». Комітет зазначив, що фактично у випадку надання такого статусу адміністратор розрахунків (НЕК «Укренерго») офіційно публікує цю інформацію на своєму вебсайті, а дані оновлюються щодня, що дає змогу замовнику безперешкодно перевірити статус учасника ринку без додаткової вимоги надати довідку.

Комітет (пункти 45–48 рекомендацій №5-рк) також підкреслив, що відповідно до пункту 1.7.2 «Правил ринку» адміністратор розрахунків зобов’язаний публікувати на офіційному вебсайті інформацію про набуття учасником ринку статусу «переддефолтний» із зазначенням дати набуття такого статусу.

Отже, чинними нормативно-правовими актами, що діють у сфері енергетики, а саме «Правилами ринку», передбачено обов’язок адміністратора розрахунків публікувати на офіційному вебсайті інформацію щодо учасників, які набули статусу «переддефолтний» та/або «дефолтний». Замовник може безперешкодно перевірити, чи не набув учасник відкритих торгів такого статусу за допомогою даних з відкритих джерел (офіційний веб-портал адміністратора розрахунків), а тому встановлення в документації вимог щодо оригіналу довідки від оператора системи передачі НЕК «Укренерго» про те, що учасник не набував статусу «дефолтного», є додатковим бар’єром для учасників відкритих торгів. Комітет також наголошує, що допуск до публічних торгів якомога більшої кількості учасників сприяє ціновій конкуренції, а відтак і зниженню вартості електроенергії для кінцевого споживача.

На момент проведення процедури закупівлі Суб’єкт оскарження здійснює діяльність з постачання електричної енергії на підставі чинної ліцензії з дотриманням установлених ліцензійних умов, не має статусу «переддефолтний» та/або «дефолтний», належним чином виконує свої зобов’язання перед адміністратором розрахунків і не перебуває під будь-якими обмеженнями, визначеними «Правилами ринку». Таким чином, вимога Замовника щодо надання оригіналу довідки від ПрАТ «НЕК «Укренерго» про те, що учасник процедури закупівлі не набував статусу «дефолтного» не сприяє мінімізації ризиків під час виконання договору, а навпаки — створює дискримінаційні та необґрунтовані бар’єри для учасників процедури закупівлі, що суперечить положенням статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, а також пункту 28 Особливостей.

Суб'єкт оскарження має намір взяти участь у зазначеній процедурі закупівлі та є повністю спроможним забезпечити постачання електричної енергії відповідно до вимог предмета закупівлі. Водночас наявність у тендерній документації вимог, що не мають жодного нормативного або логічного зв'язку з предметом закупівлі, не передбачені чинним законодавством і створюють безпідставні та штучні бар'єри для участі добросовісних учасників, фактично унеможливлює реалізацію Суб'єктом оскарження свого права на участь у відкритих торгах.