Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 13089-р/пк-пз від 05.11.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу акціонерного товариства "ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ УКРАЇНИ" (код ЄДРПОУ:
32984271) від 27 жовтня 2026 № UA-2026-10-22-006357-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 29.10.2026 № 12822-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що додатком 1 Документації передбачено вимоги щодо створення учасником на території Миколаївської області Центру/відділу обслуговування споживачів (клієнтів) (далі – ЦОК), власного структурного підрозділу або призначення відповідної посадової особи, яка здійснює розгляд звернень, скарг та організацію особистого прийому споживачів відповідно до вимог Правил роздрібного ринку електричної енергії, є безпідставною, неправомірною та дискримінаційною вимогою, оскільки суперечить вимогам чинного законодавства України у сфері публічних закупівель і положенням Правил роздрібного ринку електричної енергії.
Замовник вимагає "Довідку про створення Учасником на території Миколаївської області власного структурного підрозділу – Центру/відділу обслуговування споживачів (клієнтів)", яка подається за Формою 1 із зазначенням адреси, телефону, графіка роботи "єдиного вікна" та особистого прийому споживачів. Учасникам, для яких створення ЦОК не є обов’язковим, Замовник дозволяє подати за Формою 2 довідку про наявність "власного окремого структурного підрозділу на території Миколаївської області або посадової особи, з робочим місцем на території Миколаївської області".
Відповідно до пункту 8.3.17 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП) від 14.03.2018 № 312 (зі змінами, далі – ПРРЕЕ), обов’язок створення центрів обслуговування споживачів (ЦОК), центрів розгляду скарг та кол-центрів покладається виключно на учасників роздрібного ринку, які обслуговують не менше 100 000 споживачів. Для учасників, які обслуговують менше 100 000 споживачів, створення центру обслуговування споживачів не є обов’язковим. Таким учасникам надано право самостійно визначати форму реалізації відповідних функцій, зокрема шляхом призначення відповідального працівника або створення окремого структурного підрозділу. Аналогічну правову конструкцію містить і пункт 8.3.6 ПРРЕЕ, який наголошує на обов’язку забезпечення виконання функцій центру розгляду скарг незалежно від факту створення такого центру. Таким чином, ПРРЕЕ прямо передбачає можливість належного виконання функцій ЦОК без необхідності його фізичного створення.
Відповідно до пункту 3 Особливостей, Замовники зобов’язані здійснювати закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону з урахуванням зазначених Особливостей та дотриманням принципів здійснення публічних закупівель. Пунктом 28 передбачено, що тендерна документація формується Замовником згідно зі статтею 22 Закону. Частиною другою цієї статті визначено, що у тендерній документації повинні бути зазначені один або декілька кваліфікаційних критеріїв, передбачених статтею 16 Закону, інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим вимогам, а також технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі. Водночас пунктом 29 передбачено, що під час проведення відкритих торгів для закупівлі електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону не застосовуються, а Замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом.
Водночас абзацом першим частини третьої статті 22 Закону встановлено, що Замовник може включати до тендерної документації іншу інформацію лише у випадках, коли її наявність прямо передбачена законодавством, тоді як частиною четвертою цієї статті забороняється встановлення дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію або призводять до нерівного ставлення до учасників.
Законом та Особливостями чітко визначено порядок проведення процедур закупівель і регламентовано, яким вимогам та критеріям повинна відповідати тендерна документація Замовника. Публічні закупівлі мають здійснюватися виключно на засадах добросовісної конкуренції, недискримінації учасників, рівного ставлення до них, пропорційності, відкритості та прозорості.
Відповідно до чинної ліцензії на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої НКРЕКП, постачальник має право здійснювати діяльність на всій території України без будь-яких територіальних чи адміністративних обмежень.
Жодна норма ПРРЕЕ не встановлює обов’язку створення ЦОК (власного структурного підрозділу або посадової особи) у кожному регіоні чи за місцезнаходженням конкретного Замовника. Відсутність фізично розташованого ЦОК у певному регіоні жодним чином не впливає на якість постачання електричної енергії, оскільки технічні характеристики електропостачання регламентуються виключно положеннями національного стандарту ДСТУ EN 50160:2023.
Суб’єктом оскарження створено окремий структурний підрозділ за місцезнаходженням Товариства, діяльність якого регламентується відповідним Положенням, дія якого поширюється на підрозділ, розташований за місцезнаходженням АТ "ЕКУ", що забезпечує належне виконання вимог ПРРЕЕ та обслуговування споживачів на території всієї України. Відсутність структурного підрозділу безпосередньо на території Миколаївської області жодним чином не впливає на здійснення ліцензованої діяльності з постачання електричної енергії, а також на якість і безперервність надання послуг.
Таким чином, вимога Замовника щодо обов’язкової наявності ЦОК (власного структурного підрозділу або посадової особи) саме на території Миколаївської області є юридично необґрунтованою, такою, що не передбачена жодним нормативно-правовим актом України, створює безпідставні бар’єри для участі суб’єктів господарювання у процедурі закупівлі та суперечить положенням пункту 8.3.17 ПРРЕЕ, частинам другій і четвертій статті 22, а також статті 5 Закону.
Посилання Замовника на ПРРЕЕ як на підставу для встановлення вимоги щодо наявності на території Миколаївської області ЦОК (власного структурного підрозділу або посадової особи) є результатом помилкового тлумачення зазначених норм, оскільки вони не передбачають обов’язку створення ЦОК у конкретному населеному пункті, а лише визначають загальні вимоги до організації роботи з обслуговування споживачів. Таким чином, дії Замовника порушують норми чинного законодавства України та принципи недискримінації учасників.
АТ "ЕКУ" здійснює діяльність з постачання електричної енергії на підставі чинної ліцензії та з дотриманням установлених ліцензійних умов. Водночас виконання зазначеної вимоги є об’єктивно неможливим, оскільки вона має дискримінаційний характер, необґрунтовано звужує коло потенційних учасників процедури закупівлі та фактично створює переваги окремим суб’єктам господарювання, які мають ЦОК (власний структурний підрозділ або посадову особу) безпосередньо на території Миколаївської області.
Як наслідок, взяти участь у закупівлі можуть лише ті учасники, які вже мають підрозділ на території Миколаївської області або створять його виключно з метою участі в конкретній процедурі закупівлі. Це значно звужує конкуренцію та ставить потенційних учасників у нерівні умови. Така вимога порушує принципи публічних закупівель.
Замовник зазначає, що вніс зміни до п. 1 Форми 6 Додатку №1 Документації, а саме:
"Під час постачання електричної енергії учасник повинен забезпечити реалізацію права замовника на особистий прийом відповідною службовою (посадовою) особою постачальника електричної енергії, з метою можливості оперативного вирішення проблемних питань, які можуть виникати під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником та споживачем, у відповідності до вимог "Правил роздрібного ринку електричної енергії".
Для підтвердження можливості забезпечення учасником реалізації такого права, у складі тендерної пропозиції учасник повинен надати:
1. Довідку про створення Центру/відділу обслуговування споживачів (клієнтів) на території Миколаївської області власного структурного підрозділу – Центру/відділу обслуговування споживачів (клієнтів) або гарантійний лист, щодо створення такого Центру в разі перемоги Учасника або гарантійний лист, щодо укладання Договору про співпрацю з таким Центром в разі перемоги Учасника, який щоденно (окрім вихідних та святкових днів, встановлених законодавством України) приймає звернення/скарги/претензії споживачів, надає роз’яснення та інформацію, передбачену законодавством, з єдиним вікном для прийому та видачі документів щодо постачання електричної енергії та в якому проводиться особистий прийом споживачів та вирішуються інші питання в режимі реального часу".
Також Замовником внесені зміни п. 2 Форми 6 Додатку №1 до тендерної документації, а саме:
"2.
Учасники для яких створення центрів/відділів обслуговування споживачів (клієнтів) не є обов’язковим, надають довідку про наявність власного окремого структурного підрозділу на території Миколаївської області або посадової особи, з робочим місцем на території Миколаївської області або гарантійний лист щодо створення такого структурного підрозділу на території Миколаївської області або наявність посадової особи, з робочим місцем на території Миколаївської області в разі перемоги Учасника, на яких покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів та вирішуються інші питання в режимі реального часу".
Замовник зазначає, що предметом закупівлі є електрична енергія (код ДК021:2015:
09310000-5 - Електрична енергія), і вимоги до характеристик саме електричної енергії регламентуються відповідним національним стандартом. Відповідно до п. 29 Особливостей, вимоги до предмета закупівлі не можуть виходити за рамки, встановлені цим стандартом. Жодних додаткових вимог до предмета закупівлі (Електрична енегрія) Замовником не встановлено.
Умова щодо наявності структурного підрозділу або гарантії переможця про створення такого підрозділу на території Миколаївської області є винятково операційною.
Під час постачання електричної енергії учасник повинен забезпечити реалізацію права замовника на особистий прийом відповідною Уповноваженою особою постачальника електричної енергії, з метою можливості оперативного вирішення будь-яких питань, які можуть виникати під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником та споживачем.
Чорноморський національний університет імені Петра Могили є об'єктом критичної інфрастуктури, відповідно до Наказу №1214 від 22.07.2026 року Міністерства освіти і науки України, безперебійне електропостачання якого має важливе значення для забезпечення безперервного функціонування освітнього процесу, наукової діяльності та виконання інших покладених на університет завдань. Безперебійне електропостачання такого об'єкта є одним із ключових факторів забезпечення його безпечного та безперервного функціонування. Будь-які затримки у вирішенні питань, пов'язаних із постачанням електричної енергії, можуть негативно вплинути на виконання університетом покладених на нього функцій. У зв'язку з цим для Замовника надзвичайно важливим є оперативне вирішення будь-яких питань, що можуть виникати під час виконання договору про постачання електричної енергії.
Крім того, Замовник здійснює свою діяльність у Миколаївській області, яка розташована у прифронтовому регіоні, що підтверджується переліком територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією та регулярно зазнає ракетних і дронових атак. Особливого значення оперативна взаємодія з постачальником набуває з огляду на те, що наслідком таких обстрілів нерідко є аварійні відключення електроенергії, перебої у роботі мереж телефонного та мобільного зв'язку та доступу до мережі Інтернет. За таких умов можливість оперативного звернення до Центру обслуговування споживачів та у максимально стислий строк отримання необхідної інформації, консультацій або вирішення невідкладних питань щодо договірних відносин, розрахунків, якості надання послуг або інших питань, що виникають під час виконання договору є вкрай важливою для забезпечення належного виконання договору.
Університет є складною технічною інфрастуктурою: лабораторії, котельні, навчальні корпуси та гуртожитки, де питання оперативного реагування вимагають невідкладного зв’язку. Наявність представника або Центру на місці гарантує вирішення технічних питань у режимі реального часу, що критично важливо для бюджетної установи Саме тому вимога щодо наявності Центру обслуговування споживачів на території Миколаївської області обумовлена специфікою діяльності Замовника як об'єкта критичної інфраструктури та спрямована на забезпечення оперативної, безперервної та ефективної комунікації з постачальником електричної енергії в умовах воєнного стану. Така вимога є об'єктивно необхідною, пропорційною потребам Замовника та не має на меті обмеження конкуренції.
Встановлена вимога не має на меті обмеження конкуренції чи створення переваг окремим учасникам, а спрямована виключно на забезпечення належної комунікації між сторонами договору, своєчасного реагування на аварійні ситуації та безперебійного постачання електричної енергії.
Враховуючи викладене, Замовник вважає зазначену вимогу об'єктивно необхідною, такою, що відповідає особливостям діяльності Замовника та умовам функціонування в регіоні, а тому підстав для внесення змін до тендерної документації в цій частині немає.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить повний перелік документів, що вимагається згідно з тендерною документацією у складі пропозиції:
3. Інша інформація встановлена відповідно до законодавства (для УЧАСНИКІВ — юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб — підприємців):
17. Учасник повинен надати документи згідно Форми 6 Додатку №1 до тендерної документації.
Форма 6 додатку 1 Документації порядок постачання товару (електричної енергії).
Під час постачання електричної енергії учасник повинен забезпечити реалізацію права замовника на особистий прийом відповідною службовою (посадовою) особою постачальника електричної енергії, з метою можливості оперативного вирішення проблемних питань, які можуть виникати під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником та споживачем, у відповідності до вимог "Правил роздрібного ринку електричної енергії".
Для підтвердження можливості забезпечення учасником реалізації такого права, у складі тендерної пропозиції учасник повинен надати:
1. Довідку про створення Учасником на території Миколаївської області власного структурного підрозділу – Центру/відділу обслуговування споживачів (клієнтів), згідно з вимогами "Правил роздрібного ринку", затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 (зі змінами), який щоденно (окрім вихідних та святкових днів, встановлених законодавством України) приймає звернення/скарги/претензії споживачів, надає роз’яснення та інформацію, передбачену законодавством, з єдиним вікном для прийому та видачі документів щодо постачання електричної енергії та в якому проводиться особистий прийом споживачів. Довідка надається за формою 1.
2. Учасники для яких створення центрів/відділів обслуговування споживачів (клієнтів) не є обов’язковим, надають довідку про наявність власного окремого структурного підрозділу на території Миколаївської області або посадової особи, з робочим місцем на території Миколаївської області, на яких покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів.
Замовником 29.10.2026 внесено зміни до Документації та, зокрема, викладено оскаржувані вимоги в наступній редакції:
1. Довідку про створення Центру/відділу обслуговування споживачів (клієнтів) на території Миколаївської області власного структурного підрозділу – Центру/відділу обслуговування споживачів (клієнтів) або гарантійний лист, щодо створення такого Центру в разі перемоги Учасника або гарантійний лист, щодо укладання Договору про співпрацю з таким Центром в разі перемоги Учасника, який щоденно (окрім вихідних та святкових днів, встановлених законодавством України) приймає звернення/скарги/претензії споживачів, надає роз’яснення та інформацію, передбачену законодавством, з єдиним вікном для прийому та видачі документів щодо постачання електричної енергії та в якому проводиться особистий прийом споживачів та вирішуються інші питання в режимі реального часу. Довідка надається за формою1 2. Учасники для яких створення центрів/відділів обслуговування споживачів (клієнтів) не є обов’язковим, надають довідку про наявність власного окремого структурного підрозділу на території Миколаївської області або посадової особи, з робочим місцем на території Миколаївської області або гарантійний лист щодо створення такого структурного підрозділу на території Миколаївської області або наявність посадової особи, з робочим місцем на території Миколаївської області в разі перемоги Учасника, на яких покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів та вирішуються інші питання в режимі реального часу.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати наведені вище документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Слід зазначити, що національні стандарти для електричної енергії не передбачають необхідності наявності вищезазначених документів.
За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджуються із вимогами Особливостей в цій частині.
Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження процедури закупівлі відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Чорноморський національний університет імені Петра Могили (код ЄДРПОУ: 23623471) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Електрична енергія", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-10-22-006357-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Щодо дискримінаційних умов тендерної документації
Щодо дискримінаційних умов тендерної документації · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. ПРОШУ: 1. Прийняти Скаргу до розгляду. 2. Зобов'язати Чорноморський національний університет ім. Петра Могили внести зміни до тендерної документації відповідно до вимог чинного законодавства України у сфері публічних закупівель, а саме – усунути дискримінаційні вимоги та вимоги, що не відповідають чинному законодавству, зазначені в тексті цієї Скарги.
Чорноморський національний університет ім. Петра Могили (далі – Замовник) 22 жовтня 2026 року оприлюднив в електронній системі закупівель оголошення про проведення процедури закупівлі — відкритих торгів з особливостями за предметом закупівлі: «Електрична енергія» (ідентифікатор закупівлі: UA-2026-10-22-006357-a; далі – Закупівля).
Ця скарга (далі — Скарга) подається з метою оскарження дискримінаційних умов тендерної документації Замовника, затвердженої протоколом Уповноваженої особи Замовника від 22.10.2026 № 947 — Олена Ністоріка.
Акціонерне товариство «Енергетична компанія України» (далі – Суб'єкт оскарження або АТ «ЕКУ») має намір взяти участь у зазначеній Закупівлі та є суб'єктом господарювання, який здійснює постачання електричної енергії споживачам на підставі ліцензії на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП).
За результатами аналізу Суб'єктом оскарження встановлено наявність окремих положень ТД, які:
а) є дискримінаційними по суті, оскільки встановлюють вимоги, що суперечать чинному законодавству, обмежують конкуренцію та унеможливлюють участь АТ «ЕКУ» у закупівлі, чим порушують його права та законні інтереси як потенційного учасника;
б) у сукупності створюють передумови для допуску до участі у процедурі закупівлі лише обмеженого кола суб'єктів господарювання, які попередньо набули відповідних документів або відповідають неправомірно сформованим вимогам Замовника, що виключає рівний доступ інших учасників.
ПОРУШЕННЯ № 1
Встановлення Замовником вимоги щодо створення учасником на території Миколаївської області Центру/відділу обслуговування споживачів (клієнтів)
Встановлення Замовником у Формі 6 Додатку № 1 до ТД (пункт 17 переліку документів, які подаються учасником у складі тендерної пропозиції) вимоги щодо створення учасником на території Миколаївської області Центру/відділу обслуговування споживачів (клієнтів) (далі – ЦОК), власного структурного підрозділу або призначення відповідної посадової особи, яка здійснює розгляд звернень, скарг та організацію особистого прийому споживачів відповідно до вимог Правил роздрібного ринку електричної енергії, є безпідставною, неправомірною та дискримінаційною вимогою, оскільки суперечить вимогам чинного законодавства України у сфері публічних закупівель і положенням Правил роздрібного ринку електричної енергії.
а саме — Замовник вимагає «Довідку про створення Учасником на території Миколаївської області власного структурного підрозділу – Центру/відділу обслуговування споживачів (клієнтів)», яка подається за Формою 1 із зазначенням адреси, телефону, графіка роботи «єдиного вікна» та особистого прийому споживачів. Учасникам, для яких створення ЦОК не є обов’язковим, Замовник дозволяє подати за Формою 2 довідку про наявність «власного окремого структурного підрозділу на території Миколаївської області або посадової особи, з робочим місцем на території Миколаївської області».
Відповідно до пункту 8.3.17 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП) від 14.03.2018 № 312 (зі змінами, далі – ПРРЕЕ), обов’язок створення центрів обслуговування споживачів (ЦОК), центрів розгляду скарг та кол-центрів покладається виключно на учасників роздрібного ринку, які обслуговують не менше 100 000 споживачів. Для учасників, які обслуговують менше 100 000 споживачів, створення центру обслуговування споживачів не є обов’язковим. Таким учасникам надано право самостійно визначати форму реалізації відповідних функцій, зокрема шляхом призначення відповідального працівника або створення окремого структурного підрозділу. Аналогічну правову конструкцію містить і пункт 8.3.6 ПРРЕЕ, який наголошує на обов’язку забезпечення виконання функцій центру розгляду скарг незалежно від факту створення такого центру. Таким чином, ПРРЕЕ прямо передбачає можливість належного виконання функцій ЦОК без необхідності його фізичного створення.
Відповідно до пункту 3 Особливостей, Замовники зобов’язані здійснювати закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону з урахуванням зазначених Особливостей та дотриманням принципів здійснення публічних закупівель. Пунктом 28 передбачено, що тендерна документація формується Замовником згідно зі статтею 22 Закону. Частиною другою цієї статті визначено, що у тендерній документації повинні бути зазначені один або декілька кваліфікаційних критеріїв, передбачених статтею 16 Закону, інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим вимогам, а також технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі. Водночас пунктом 29 передбачено, що під час проведення відкритих торгів для закупівлі електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону не застосовуються, а Замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом.
Водночас абзацом першим частини третьої статті 22 Закону встановлено, що Замовник може включати до тендерної документації іншу інформацію лише у випадках, коли її наявність прямо передбачена законодавством, тоді як частиною четвертою цієї статті забороняється встановлення дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію або призводять до нерівного ставлення до учасників.
Отже, Законом та Особливостями чітко визначено порядок проведення процедур закупівель і регламентовано, яким вимогам та критеріям повинна відповідати тендерна документація Замовника. Публічні закупівлі мають здійснюватися виключно на засадах добросовісної конкуренції, недискримінації учасників, рівного ставлення до них, пропорційності, відкритості та прозорості.
Звертаємо увагу Комісії, що відповідно до чинної ліцензії на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої НКРЕКП, постачальник має право здійснювати діяльність на всій території України без будь-яких територіальних чи адміністративних обмежень.
Жодна норма ПРРЕЕ не встановлює обов’язку створення ЦОК (власного структурного підрозділу або посадової особи) у кожному регіоні чи за місцезнаходженням конкретного Замовника. Відсутність фізично розташованого ЦОК у певному регіоні жодним чином не впливає на якість постачання електричної енергії, оскільки технічні характеристики електропостачання регламентуються виключно положеннями національного стандарту ДСТУ EN 50160:2023.
Суб’єктом оскарження створено окремий структурний підрозділ за місцезнаходженням Товариства, діяльність якого регламентується відповідним Положенням, дія якого поширюється на підрозділ, розташований за місцезнаходженням АТ «ЕКУ», що забезпечує належне виконання вимог ПРРЕЕ та обслуговування споживачів на території всієї України. Відсутність структурного підрозділу безпосередньо на території Миколаївської області жодним чином не впливає на здійснення ліцензованої діяльності з постачання електричної енергії, а також на якість і безперервність надання послуг.
Таким чином, вимога Замовника щодо обов’язкової наявності ЦОК (власного структурного підрозділу або посадової особи) саме на території Миколаївської області є юридично необґрунтованою, такою, що не передбачена жодним нормативно-правовим актом України, створює безпідставні бар’єри для участі суб’єктів господарювання у процедурі закупівлі та суперечить положенням пункту 8.3.17 ПРРЕЕ, частинам другій і четвертій статті 22, а також статті 5 Закону.
Посилання Замовника на ПРРЕЕ як на підставу для встановлення вимоги щодо наявності на території Миколаївської області ЦОК (власного структурного підрозділу або посадової особи) є результатом помилкового тлумачення зазначених норм, оскільки вони не передбачають обов’язку створення ЦОК у конкретному населеному пункті, а лише визначають загальні вимоги до організації роботи з обслуговування споживачів. Таким чином, дії Замовника порушують норми чинного законодавства України та принципи недискримінації учасників.
АТ «ЕКУ» здійснює діяльність з постачання електричної енергії на підставі чинної ліцензії та з дотриманням установлених ліцензійних умов. Водночас виконання зазначеної вимоги є об’єктивно неможливим, оскільки вона має дискримінаційний характер, необґрунтовано звужує коло потенційних учасників процедури закупівлі та фактично створює переваги окремим суб’єктам господарювання, які мають ЦОК (власний структурний підрозділ або посадову особу) безпосередньо на території Миколаївської області.
Як наслідок, взяти участь у закупівлі можуть лише ті учасники, які вже мають підрозділ на території Миколаївської області або створять його виключно з метою участі в конкретній процедурі закупівлі. Це значно звужує конкуренцію та ставить потенційних учасників у нерівні умови. Така вимога порушує принципи публічних закупівель.
Суб'єкт оскарження має намір взяти участь у зазначеній процедурі закупівлі та є повністю спроможним забезпечити постачання електричної енергії відповідно до вимог предмета закупівлі. Водночас наявність у тендерній документації вимог, що не мають жодного нормативного або логічного зв'язку з предметом закупівлі, не передбачені чинним законодавством і створюють безпідставні та штучні бар'єри для участі добросовісних учасників, фактично унеможливлює реалізацію Суб'єктом оскарження свого права на участь у відкритих торгах.