Текст рішення
РІШЕННЯ
№12914-р/пк-пз від 02.11.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу акціонерного товариства "ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ УКРАЇНИ" (код ЄДРПОУ:
32984271) від 22 жовтня 2026 № UA-2026-10-21-014598-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 26.10.2026 № 12642-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до розділу 2 "Вимоги щодо якості електричної енергії" Додатку 2 Документації (інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі) Замовник вимагає від учасників: "Система управління діяльністю учасника з постачання електричної енергії повинна відповідати вимогам стандартів системи управління: ISO 9001:2015 "Системи менеджменту якості. Вимоги", ISO/IEC 27001:2022 "Інформаційна безпека, кібербезпека та захист конфіденційності.
Системи менеджменту інформаційної безпеки. Вимоги", ISO 37001:2016 "Системи менеджменту щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування", ISO 50001:2018 "Системи енергетичного менеджменту. Вимоги та настанови щодо використання", ISO 14001:2015 "Системи екологічного менеджменту. Вимоги та настанови щодо застосування". Сфера сертифікації – торгівля електроенергією. На підтвердження учасник у складі пропозиції повинен надати сертифікати, видані на ім'я учасника, діючі на дату подання пропозиції та звіти по аудиту".
Для електричної енергії відповідним національним стандартом є ДСТУ EN 50160:2023 "Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загального призначення". Замовник сам визначає в тому ж Додатку 2 Документації, що параметри якості електричної енергії в точках приєднання споживачів у нормальних умовах експлуатації мають відповідати параметрам, визначеним у цьому стандарті. Водночас зазначений стандарт не передбачає жодних вимог щодо наявності у постачальника сертифікатів ISO 9001, ISO/IEC 27001, ISO 37001, ISO 50001, ISO 14001 чи звітів по аудиту.
Відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі.
Крім того, обов'язок щодо отримання, наявності або надання сертифікатів ISO не передбачений Законом України "Про ринок електричної енергії" від 13.04.2017 № 2019VIII, Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затвердженими постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469, а також будь-яким іншим нормативно-правовим актом, що регулює діяльність постачальників електричної енергії.
Вимоги стандартів, на які посилається Замовник, стосуються систем менеджменту організації — якості, інформаційної безпеки, протидії корупції, енергетичного та екологічного менеджменту, а не характеристик електричної енергії як предмета закупівлі.
Жоден із цих стандартів не є національним стандартом на електричну енергію та не впливає на здатність учасника поставити електричну енергію відповідної якості у встановлені строки. Одночасна вимога п'яти сертифікатів, кожен із яких видається за результатами окремої платної добровільної сертифікації, створює для учасників суттєві витрати часу та коштів, не пов'язані з предметом Закупівлі.
Замовник у пункті 6 Документації сам відтворює підпункт 10 пункту 47 Особливостей, відповідно до якого відсутність антикорупційної програми чи уповноваженого з її реалізації є підставою для відмови в участі лише за умови, що вартість закупівлі дорівнює чи перевищує 20 млн гривень. З огляду на обсяг Закупівлі (10,0 тис.
кВт·год за Додатком 2 до ТД) її вартість не досягає цього порогу. Відтак вимогою сертифіката системи управління щодо протидії корупції Замовник фактично встановлює обов'язок, який законодавець пов'язав виключно з вартісним критерієм, та поширює його на закупівлю, що цього критерію не досягає.
Установлення додаткових вимог, не передбачених ані законом, ані відповідним стандартом до предмета закупівлі, є порушенням принципу законності та призводить до дискримінації учасників.
Крім того, Антимонопольний комітет України за результатами узагальнення практики від 22.02.2024 констатував, що вимоги замовників щодо наявності сертифікатів ISO у закупівлях електричної енергії є типовими порушеннями, що суперечать положенням пункту 29 Особливостей та є дискримінаційними щодо потенційних учасників.
Як наслідок, взяти участь у закупівлі можуть лише ті учасники, які вже мають відповідні документи або понесуть додаткові витрати на їх отримання виключно з метою участі в конкретній процедурі закупівлі. Це значно звужує конкуренцію та ставить потенційних учасників у нерівні умови. Така вимога порушує принципи публічних закупівель.
Замовник зазначає, що зазначені документи підтверджують функціонування систем управління діяльністю суб’єкта господарювання, а не безпосередні технічні та якісні характеристики електричної енергії.
З огляду на предмет закупівлі та необхідність забезпечення недискримінаційного доступу учасників Замовник погоджується з доцільністю перегляду зазначених положень Документації та усунення вимоги щодо обов’язкового надання перелічених сертифікатів і звітів за результатами аудиту.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічне завдання).
Код ДК 021:2015 – 09310000-5 "Електрична енергія" 2. Вимоги щодо якості електричної енергії, зокрема:
Система управління діяльністю учасника з постачання електричної енергії повинна відповідати вимогам стандартів системи управління: ISO 9001:2015 "Системи менеджменту якості. Вимоги", ISO/IEC 27001:2022 "Інформаційна безпека, кібербезпека та захист конфіденційності. Системи менеджменту інформаційної безпеки. Вимоги", ISO 37001:2016 "Системи менеджменту щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування", ISO 50001:2018 "Системи енергетичного менеджменту. Вимоги та настанови щодо використання", ISO 14001:2015 "Системи екологічного менеджменту. Вимоги та настанови щодо застосування". Сфера сертифікації – торгівля електроенергією. На підтвердження учасник у складі пропозиції повинен надати сертифікати, видані на ім’я учасника, діючі на дату подання пропозиції та звіти по аудиту..
Додаток 8 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.
27. Система управління діяльністю учасника з постачання електричної енергії повинна відповідати вимогам стандартів системи управління: ISO 9001:2015 "Системи менеджменту якості. Вимоги", ISO/IEC 27001:2022 "Інформаційна безпека, кібербезпека та захист конфіденційності. Системи менеджменту інформаційної безпеки. Вимоги", ISO 37001:2016 "Системи менеджменту щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування", ISO 50001:2018 "Системи енергетичного менеджменту. Вимоги та настанови щодо використання", ISO 14001:2015 "Системи екологічного менеджменту.
Вимоги та настанови щодо застосування". Сфера сертифікації – торгівля електроенергією.
На підтвердження учасник у складі пропозиції повинен надати сертифікати, видані на ім’я учасника, діючі на дату подання пропозиції та звіти по аудиту.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 27.10.2026 було внесено зміни до Документації шляхом виключення оскаржуваних вимог в додатку 2 та додатку 8 Документації.
Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що відповідно до розділу 2 "Вимоги щодо якості електричної енергії" додатку 2 Документації Замовник вимагає від учасників: "Відповідно до ст. 131 Кодексу цивільного захисту України на виконання положень Постанови КМУ "Про затвердження Порядку ведення обліку надзвичайних ситуацій" від 9 жовтня 2013 р. № 738, учасники у складі своїх тендерних пропозицій надають інформацію від територіального органу ДСНС України про наявність (із зазначенням кількості) або про відсутність надзвичайних ситуацій на підприємстві учасника за період 2022-2023 року". А також:
"Відповідно до ст. 22 Закону України "Про охорону праці" і ст. 30 Закону України "Про загальнообов'язкове державне соціальне страхування" на виконання положень Постанови КМУ "Про затвердження Порядку розслідування та обліку нещасних випадків, професійних захворювань та аварій на виробництві" від 17.04.2019 р. № 337, учасники у складі своїх тендерних пропозицій подають інформацію, що видана на ім'я такого учасника не раніше листопада 2023 року, з Державної служби України з питань праці та/або її структурних підрозділів або територіального органу Пенсійного фонду України, про наявність або про відсутність нещасних випадків на підприємстві учасника за період 20212023 років".
Відповідно до пункту 29 Особливостей положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону при закупівлі електричної енергії замовником не застосовуються. Відповідним національним стандартом для електричної енергії є ДСТУ EN 50160:2023, який регламентує характеристики напруги електропостачання та не містить жодних вимог щодо наявності чи відсутності в учасника надзвичайних ситуацій або нещасних випадків на виробництві.
Відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі.
Закон та Особливості не наділяють замовників правом вимагати від учасників інформацію про надзвичайні ситуації чи нещасні випадки на їх підприємствах. Норми, на які посилається Замовник, регулюють порядок ведення обліку надзвичайних ситуацій та порядок розслідування й обліку нещасних випадків уповноваженими органами і роботодавцями, але не встановлюють обов'язку учасника процедури закупівлі подавати відповідні довідки замовнику у складі тендерної пропозиції. Така інформація не стосується ані характеристик електричної енергії як предмета закупівлі, ані здатності учасника належним чином її поставити.
Крім того, вимога стосується періодів 2021–2023 років, тобто діяльності, що завершилася задовго до оголошення Закупівлі в 2026 році. Для учасника, створеного або ліцензованого пізніше, відповідної інформації за ці періоди не існує, а відтак така вимога об'єктивно унеможливлює участь нових суб'єктів ринку та ставить їх у нерівні умови порівняно з учасниками, які працюють на ринку з 2021 року.
Водночас Замовник не наводить жодної норми, яка зобов'язувала б територіальні органи ДСНС України, Державної служби України з питань праці чи Пенсійного фонду України видавати учасникам закупівель документи такого змісту для подання замовникам, не визначає ані форми такої інформації, ані порядку її отримання. Потенційний учасник не може зобов'язати відповідні органи видати документ у потрібний строк, а тому вимога є такою, що не підлягає виконанню з об'єктивних причин, незалежних від учасника.
Також Замовник у пункті 1 розділу "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" Документації сам зазначає, що документи, не передбачені законодавством для учасників, не подаються ними у складі тендерної пропозиції, а їх відсутність не може бути підставою для відхилення пропозиції.
Установлення додаткових вимог, не передбачених ані законом, ані відповідним стандартом до предмета закупівлі, є порушенням принципу законності та призводить до дискримінації учасників.
Відповідно до частини 4 статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Замовник зазначає, що встановлена вимога мала на меті перевірку бездоганної ділової репутації учасника та переконання в дотриманні ним норм законодавства про охорону праці та цивільного захисту.
З метою недопущення встановлення надмірних вимог до учасників та забезпечення рівних умов участі в закупівлі Замовник погоджується вилучити з Документації вимоги щодо обов’язкового подання зазначених документів.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічне завдання).
Код ДК 021:2015 – 09310000-5 "Електрична енергія"
2. Вимоги щодо якості електричної енергії, зокрема:
Відповідно до ст. 131 Кодексу цивільного захисту України на виконання положень Постанови КМУ "Про затвердження Порядку ведення обліку надзвичайних ситуацій" від 9 жовтня 2013 р. № 738, учасники у складі своїх тендерних пропозицій надають інформацію від територіального органу ДСНС України про наявність (із зазначенням кількості) або про відсутність надзвичайних ситуацій на підприємстві учасника за період 2022-2023 року.
Відповідно до ст. 22 Закону України "Про охорону праці" і ст. 30 Закону України "Про загальнообов’язкове державне соціальне страхування" на виконання положень Постанови КМУ "Про затвердження Порядку розслідування та обліку нещасних випадків, професійних захворювань та аварій на виробництві" від 17.04.2019 р. № 337, учасники у складі своїх тендерних пропозицій подають інформацію, що видана на ім’я такого учасника не раніше листопада 2023 року, з Державної служби України з питань праці та/або її структурних підрозділів або територіального органу Пенсійного фонду України, про наявність або про відсутність нещасних випадків на підприємстві учасника за період 20212023 років.
Додаток 8 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.
39. Відповідно до ст. 131 Кодексу цивільного захисту України на виконання положень Постанови КМУ "Про затвердження Порядку ведення обліку надзвичайних ситуацій" від 9 жовтня 2013 р. № 738, учасники у складі своїх тендерних пропозицій надають інформацію від територіального органу ДСНС України про наявність (із зазначенням кількості) або про відсутність надзвичайних ситуацій на підприємстві учасника за період 2022-2023 року.
40. Відповідно до ст. 22 Закону України "Про охорону праці" і ст. 30 Закону України "Про загальнообов’язкове державне соціальне страхування" на виконання положень Постанови КМУ "Про затвердження Порядку розслідування та обліку нещасних випадків, професійних захворювань та аварій на виробництві" від 17.04.2019 р. № 337, учасники у складі своїх тендерних пропозицій подають інформацію, що видана на ім’я такого учасника не раніше листопада 2023 року, з Державної служби України з питань праці та/або її структурних підрозділів або територіального органу Пенсійного фонду України, про наявність або про відсутність нещасних випадків на підприємстві учасника за період 20212023 років.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 27.10.2026 було внесено зміни до Документації шляхом виключення оскаржуваних вимог в додатку 2 та додатку 8 Документації.
Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що відповідно до розділу 2 "Вимоги щодо якості електричної енергії" Додатку 2 Документації Замовник вимагає: "Окрім цього, учасники повинні надати опис планованих заходів захисту довкілля та навколишнього середовища, а також надати документальне підтвердження визнання уповноваженими державними органами, експертними організаціями або екологічними аудиторами відповідності учасника вимогам екологічного законодавства. Для цього учасники у складі тендерної пропозиції повинні надати довідку від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника".
Таким чином, Замовник вимагає від кожного учасника одночасно подати: довідку екологічного аудитора з описом заходів, які учасник впроваджує в межах "програми із захисту довкілля та навколишнього середовища"; короткий звіт з екологічного аудиту учасника, який обов'язково має містити позитивний висновок; сертифікати Міністерства екології та природних ресурсів України, що підтверджують кваліфікацію органу або особи, яка проводила аудит. Скаржник не заперечує проти листа-згоди щодо застосування заходів із захисту довкілля, який Замовник також передбачив у Документації, і оскаржує саме вимогу щодо екологічного аудиту та пов'язаних з ним документів.
Вимога щодо проведення екологічного аудиту учасника та надання його результатів не передбачена жодним нормативно-правовим актом, який регулює діяльність постачальників електричної енергії, зокрема Законом України "Про ринок електричної енергії", постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" та постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу". Закон України "Про публічні закупівлі" та Особливості також не наділяють замовників правом вимагати від учасників результати екологічного аудиту.
Відповідно до статті 1 Закону України "Про екологічний аудит" від 24.06.2004, екологічний аудит — це документально оформлений системний незалежний процес оцінювання об'єкта екологічного аудиту, що включає збирання і об'єктивне оцінювання доказів для встановлення відповідності визначених видів діяльності, заходів, умов, системи екологічного управління та інформації з цих питань вимогам законодавства України про охорону навколишнього природного середовища та іншим критеріям екологічного аудиту.
Екологічний аудит проводиться з метою забезпечення дотримання вимог екологічного законодавства під час здійснення господарської або іншої діяльності, що може мати вплив на навколишнє природне середовище, зокрема для суб'єктів, які здійснюють виробничу, технологічну, промислову чи іншу діяльність, пов'язану з використанням або впливом на природні ресурси. Водночас постачальники електричної енергії не здійснюють виробничу діяльність, не мають технологічних процесів, що призводять до утворення відходів, викидів або скидів, і, відповідно, не належать до об'єктів, діяльність яких підлягає екологічному аудиту. Зазначений Закон не встановлює обов'язку постачальників електричної енергії проходити екологічний аудит та подавати його результати замовникам публічних закупівель, а Замовник не обґрунтував у Документації, що діяльність учасників належить до випадків, у яких екологічний аудит є обов'язковим. Відтак Замовник вимагає від усіх учасників процедуру, яка за своєю природою до діяльності постачальника електричної енергії не застосовується, а для переважної більшості з них є додатковою, пов'язаною зі значними витратами часу і коштів.
Отже, зазначена вимога не стосується предмета закупівлі — постачання електричної енергії, не випливає з положень Закону України "Про ринок електричної енергії" та Правил роздрібного ринку електричної енергії, а також не передбачена Законом. З урахуванням викладеного вимога щодо подання документів екологічного аудиту порушує принципи здійснення публічних закупівель, визначені статтею 5 Закону, зокрема принципи недискримінації учасників, добросовісної конкуренції та пропорційності.
Водночас законодавство не визначає ані форми документа "довідка від екологічного аудитора", ані змісту та вимог до "короткого звіту з екологічного аудиту" з "позитивним висновком", ані критеріїв, за якими висновок вважається позитивним, ані поняття "програма із захисту довкілля та навколишнього середовища" стосовно діяльності постачальника електричної енергії. За таких обставин вимога є невизначеною за своїм змістом, а потенційний учасник не може достовірно встановити, який саме документ задовольнить Замовника, що створює ризик відхилення пропозиції за суб'єктивними підставами.
Постачальник електричної енергії не виробляє, не транспортує та не контролює технологічні процеси генерації електричної енергії, а його діяльність полягає у продажу електричної енергії споживачам за договором. Тому вимога підтвердити екологічним аудитом заходи із захисту довкілля, які впроваджує учасник, не пов'язана з характеристиками предмета закупівлі і не впливає на здатність учасника належним чином постачати електричну енергію у строки, визначені Документацією.
Водночас відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами, виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі. Крім того, у цьому ж пункті Додатку 2 Замовник сам допускає участь у Закупівлі учасника, який не є електрогенеруючою компанією, а є електропостачальником без можливості здійснювати електрогенерацію, що додатково підтверджує відсутність зв'язку вимоги щодо екологічного аудиту з предметом Закупівлі.
Навіть якщо припустити наявність хоча б мінімального нормативного підґрунтя для подібної вимоги, її встановлення є непропорційним цілям закупівлі, оскільки не відповідає критерію необхідності: наявність або відсутність екологічного аудиту учасника жодним чином не впливає на його здатність постачати електричну енергію відповідної якості.
Таким чином, зазначена вимога не передбачена законодавством України, не має об'єктивного зв'язку з предметом закупівлі, є невизначеною та непропорційною меті закупівлі.
Замовник зазначає, що прагне співпрацювати з екологічно відповідальними постачальниками, які впроваджують програми з мінімізації негативного впливу на навколишнє середовище, але бере до уваги доводи Скаржника щодо необхідності належного обґрунтування таких вимог, їх визначеності та відповідності предмету закупівлі.
З урахуванням необхідності дотримання принципів пропорційності, недискримінації учасників і добросовісної конкуренції Замовник погоджується усунути вимоги щодо обов’язкового проведення екологічного аудиту учасника та подання відповідних документів у складі тендерної пропозиції.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічне завдання).
Код ДК 021:2015 – 09310000-5 "Електрична енергія" 2. Вимоги щодо якості електричної енергії, зокрема:
Окрім цього, учасники повинні надати опис планованих заходів захисту довкілля та навколишнього середовища, а також надати документальне підтвердження визнання уповноваженими державними органами, експертними організаціями або екологічними аудиторами відповідності учасника вимогам екологічного законодавства.
Для цього учасники у складі тендерної пропозиції повинні надати довідку від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника.
Додаток 8 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.
26. Учасник надає лист-згоду (у довільній формі) щодо застосування заходів із захисту довкілля стосовно технічних, якісних характеристик предмета закупівлі.
Окрім цього, учасники повинні надати опис планованих заходів захисту довкілля та навколишнього середовища, а також надати документальне підтвердження визнання уповноваженими державними органами, експертними організаціями або екологічними аудиторами відповідності учасника вимогам екологічного законодавства.
Для цього учасники у складі тендерної пропозиції повинні надати довідку від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 27.10.2026 було внесено зміни до Документації шляхом виключення оскаржуваних вимог в додатку 2 та додатку 8 Документації.
Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісія припиняє розгляд Скарги.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для припинення розгляду Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Припинити розгляд скарги акціонерного товариства "ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ УКРАЇНИ" (код ЄДРПОУ: 32984271) від 22 жовтня 2026 № UA-2026-10-21-014598-a.a1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО
Скарга
Щодо дискримінаційних умов тендерної документації
Щодо дискримінаційних умов тендерної документації · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. ПРОШУ: 1. Прийняти Скаргу до розгляду. 2. Зобов'язати Горбаківський ліцей Бабинської сільської ради Рівненської області внести зміни до тендерної документації відповідно до вимог чинного законодавства України у сфері публічних закупівель, а саме – усунути дискримінаційні вимоги та вимоги, що не відповідають чинному законодавству, зазначені в тексті цієї Скарги.
Горбаківський ліцей Бабинської сільської ради Рівненської області (далі – Замовник) 21 жовтня 2026 року оприлюднив в електронній системі закупівель оголошення про проведення процедури закупівлі — відкритих торгів з особливостями за предметом закупівлі: «Електрична енергія за ДК 021:2015: 09310000-5 Електрична енергія» (ідентифікатор закупівлі: UA-2026-10-21-014598-a; далі – Закупівля).
Ця скарга (далі — Скарга) подається з метою оскарження дискримінаційних умов тендерної документації Замовника, затвердженої рішенням уповноваженої особи Замовника — Оксана ТКАЧУК.
Акціонерне товариство «Енергетична компанія України» (далі – Суб'єкт оскарження або АТ «ЕКУ») має намір взяти участь у зазначеній Закупівлі та є суб'єктом господарювання, який здійснює постачання електричної енергії споживачам на підставі ліцензії на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП).
За результатами аналізу Суб'єктом оскарження встановлено наявність окремих положень ТД, які:
а) є дискримінаційними по суті, оскільки встановлюють вимоги, що суперечать чинному законодавству, обмежують конкуренцію та унеможливлюють участь АТ «ЕКУ» у закупівлі, чим порушують його права та законні інтереси як потенційного учасника;
б) у сукупності створюють передумови для допуску до участі у процедурі закупівлі лише обмеженого кола суб'єктів господарювання, які попередньо набули відповідних документів або відповідають неправомірно сформованим вимогам Замовника, що виключає рівний доступ інших учасників.
ПОРУШЕННЯ № 1
Встановлення Замовником вимоги щодо надання сертифікатів ISO 9001:2015, ISO/IEC 27001:2022, ISO 37001:2016, ISO 50001:2018, ISO 14001:2015 та звітів по аудиту.
Відповідно до розділу 2 «Вимоги щодо якості електричної енергії» Додатку 2 до ТД (інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі) Замовник вимагає від учасників: «Система управління діяльністю учасника з постачання електричної енергії повинна відповідати вимогам стандартів системи управління: ISO 9001:2015 “Системи менеджменту якості. Вимоги”, ISO/IEC 27001:2022 “Інформаційна безпека, кібербезпека та захист конфіденційності. Системи менеджменту інформаційної безпеки. Вимоги”, ISO 37001:2016 “Системи менеджменту щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування”, ISO 50001:2018 “Системи енергетичного менеджменту. Вимоги та настанови щодо використання”, ISO 14001:2015 “Системи екологічного менеджменту. Вимоги та настанови щодо застосування”. Сфера сертифікації – торгівля електроенергією. На підтвердження учасник у складі пропозиції повинен надати сертифікати, видані на ім'я учасника, діючі на дату подання пропозиції та звіти по аудиту».
Для електричної енергії відповідним національним стандартом є ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загального призначення». Замовник сам визначає в тому ж Додатку 2 до ТД, що параметри якості електричної енергії в точках приєднання споживачів у нормальних умовах експлуатації мають відповідати параметрам, визначеним у цьому стандарті. Водночас зазначений стандарт не передбачає жодних вимог щодо наявності у постачальника сертифікатів ISO 9001, ISO/IEC 27001, ISO 37001, ISO 50001, ISO 14001 чи звітів по аудиту. Відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі.
Крім того, обов'язок щодо отримання, наявності або надання сертифікатів ISO не передбачений Законом України «Про ринок електричної енергії» від 13.04.2017 № 2019-VIII, Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затвердженими постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469, а також будь-яким іншим нормативно-правовим актом, що регулює діяльність постачальників електричної енергії.
Зазначаємо, що вимоги стандартів, на які посилається Замовник, стосуються систем менеджменту організації — якості, інформаційної безпеки, протидії корупції, енергетичного та екологічного менеджменту, а не характеристик електричної енергії як предмета закупівлі. Жоден із цих стандартів не є національним стандартом на електричну енергію та не впливає на здатність учасника поставити електричну енергію відповідної якості у встановлені строки. Одночасна вимога п'яти сертифікатів, кожен із яких видається за результатами окремої платної добровільної сертифікації, створює для учасників суттєві витрати часу та коштів, не пов'язані з предметом Закупівлі.
Окремо звертаємо увагу Комісії на вимогу щодо сертифіката ISO 37001:2016. Замовник у пункті 6 ТД сам відтворює підпункт 10 пункту 47 Особливостей, відповідно до якого відсутність антикорупційної програми чи уповноваженого з її реалізації є підставою для відмови в участі лише за умови, що вартість закупівлі дорівнює чи перевищує 20 млн гривень. З огляду на обсяг Закупівлі (10,0 тис. кВт·год за Додатком 2 до ТД) її вартість не досягає цього порогу. Відтак вимогою сертифіката системи управління щодо протидії корупції Замовник фактично встановлює обов'язок, який законодавець пов'язав виключно з вартісним критерієм, та поширює його на закупівлю, що цього критерію не досягає.
Установлення додаткових вимог, не передбачених ані законом, ані відповідним стандартом до предмета закупівлі, є порушенням принципу законності та призводить до дискримінації учасників.
Крім того, звертаємо увагу Комісії, що Антимонопольний комітет України за результатами узагальнення практики від 22.02.2024 констатував, що вимоги замовників щодо наявності сертифікатів ISO у закупівлях електричної енергії є типовими порушеннями, що суперечать положенням пункту 29 Особливостей та є дискримінаційними щодо потенційних учасників.
Як наслідок, взяти участь у закупівлі можуть лише ті учасники, які вже мають відповідні документи або понесуть додаткові витрати на їх отримання виключно з метою участі в конкретній процедурі закупівлі. Це значно звужує конкуренцію та ставить потенційних учасників у нерівні умови. Така вимога порушує принципи публічних закупівель.
ПОРУШЕННЯ № 2
Встановлення Замовником вимоги щодо надання інформації від ДСНС України про надзвичайні ситуації та від Державної служби України з питань праці або Пенсійного фонду України про нещасні випадки на підприємстві учасника.
Відповідно до розділу 2 «Вимоги щодо якості електричної енергії» Додатку 2 до ТД Замовник вимагає від учасників: «Відповідно до ст. 131 Кодексу цивільного захисту України на виконання положень Постанови КМУ “Про затвердження Порядку ведення обліку надзвичайних ситуацій” від 9 жовтня 2013 р. № 738, учасники у складі своїх тендерних пропозицій надають інформацію від територіального органу ДСНС України про наявність (із зазначенням кількості) або про відсутність надзвичайних ситуацій на підприємстві учасника за період 2022-2023 року». А також: «Відповідно до ст. 22 Закону України “Про охорону праці” і ст. 30 Закону України “Про загальнообов'язкове державне соціальне страхування” на виконання положень Постанови КМУ “Про затвердження Порядку розслідування та обліку нещасних випадків, професійних захворювань та аварій на виробництві” від 17.04.2019 р. № 337, учасники у складі своїх тендерних пропозицій подають інформацію, що видана на ім'я такого учасника не раніше листопада 2023 року, з Державної служби України з питань праці та/або її структурних підрозділів або територіального органу Пенсійного фонду України, про наявність або про відсутність нещасних випадків на підприємстві учасника за період 2021-2023 років».
Відповідно до пункту 29 Особливостей положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону при закупівлі електричної енергії замовником не застосовуються. Відповідним національним стандартом для електричної енергії є ДСТУ EN 50160:2023, який регламентує характеристики напруги електропостачання та не містить жодних вимог щодо наявності чи відсутності в учасника надзвичайних ситуацій або нещасних випадків на виробництві. Відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі.
Зазначаємо, що Закон та Особливості не наділяють замовників правом вимагати від учасників інформацію про надзвичайні ситуації чи нещасні випадки на їх підприємствах. Норми, на які посилається Замовник, регулюють порядок ведення обліку надзвичайних ситуацій та порядок розслідування й обліку нещасних випадків уповноваженими органами і роботодавцями, але не встановлюють обов'язку учасника процедури закупівлі подавати відповідні довідки замовнику у складі тендерної пропозиції. Така інформація не стосується ані характеристик електричної енергії як предмета закупівлі, ані здатності учасника належним чином її поставити.
Крім того, вимога стосується періодів 2021–2023 років, тобто діяльності, що завершилася задовго до оголошення Закупівлі в 2026 році. Для учасника, створеного або ліцензованого пізніше, відповідної інформації за ці періоди не існує, а відтак така вимога об'єктивно унеможливлює участь нових суб'єктів ринку та ставить їх у нерівні умови порівняно з учасниками, які працюють на ринку з 2021 року.
Водночас Замовник не наводить жодної норми, яка зобов'язувала б територіальні органи ДСНС України, Державної служби України з питань праці чи Пенсійного фонду України видавати учасникам закупівель документи такого змісту для подання замовникам, не визначає ані форми такої інформації, ані порядку її отримання. Потенційний учасник не може зобов'язати відповідні органи видати документ у потрібний строк, а тому вимога є такою, що не підлягає виконанню з об'єктивних причин, незалежних від учасника.
Також Замовник у пункті 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД сам зазначає, що документи, не передбачені законодавством для учасників, не подаються ними у складі тендерної пропозиції, а їх відсутність не може бути підставою для відхилення пропозиції.
Установлення додаткових вимог, не передбачених ані законом, ані відповідним стандартом до предмета закупівлі, є порушенням принципу законності та призводить до дискримінації учасників.
Відповідно до частини 4 статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
ПОРУШЕННЯ № 3
Встановлення Замовником вимоги щодо надання документів екологічного аудиту.
Відповідно до розділу 2 «Вимоги щодо якості електричної енергії» Додатку 2 до ТД Замовник вимагає: «Окрім цього, учасники повинні надати опис планованих заходів захисту довкілля та навколишнього середовища, а також надати документальне підтвердження визнання уповноваженими державними органами, експертними організаціями або екологічними аудиторами відповідності учасника вимогам екологічного законодавства. Для цього учасники у складі тендерної пропозиції повинні надати довідку від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника».
Таким чином, Замовник вимагає від кожного учасника одночасно подати: довідку екологічного аудитора з описом заходів, які учасник впроваджує в межах «програми із захисту довкілля та навколишнього середовища»; короткий звіт з екологічного аудиту учасника, який обов'язково має містити позитивний висновок; сертифікати Міністерства екології та природних ресурсів України, що підтверджують кваліфікацію органу або особи, яка проводила аудит. Зазначаємо, що Суб'єкт оскарження не заперечує проти листа-згоди щодо застосування заходів із захисту довкілля, який Замовник також передбачив у ТД, і оскаржує саме вимогу щодо екологічного аудиту та пов'язаних з ним документів.
Зазначаємо, що вимога щодо проведення екологічного аудиту учасника та надання його результатів не передбачена жодним нормативно-правовим актом, який регулює діяльність постачальників електричної енергії, зокрема Законом України «Про ринок електричної енергії», постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії» та постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу». Закон України «Про публічні закупівлі» та Особливості також не наділяють замовників правом вимагати від учасників результати екологічного аудиту.
Відповідно до статті 1 Закону України «Про екологічний аудит» від 24.06.2004, екологічний аудит — це документально оформлений системний незалежний процес оцінювання об'єкта екологічного аудиту, що включає збирання і об'єктивне оцінювання доказів для встановлення відповідності визначених видів діяльності, заходів, умов, системи екологічного управління та інформації з цих питань вимогам законодавства України про охорону навколишнього природного середовища та іншим критеріям екологічного аудиту.
Екологічний аудит проводиться з метою забезпечення дотримання вимог екологічного законодавства під час здійснення господарської або іншої діяльності, що може мати вплив на навколишнє природне середовище, зокрема для суб'єктів, які здійснюють виробничу, технологічну, промислову чи іншу діяльність, пов'язану з використанням або впливом на природні ресурси. Водночас постачальники електричної енергії не здійснюють виробничу діяльність, не мають технологічних процесів, що призводять до утворення відходів, викидів або скидів, і, відповідно, не належать до об'єктів, діяльність яких підлягає екологічному аудиту. Зазначений Закон не встановлює обов'язку постачальників електричної енергії проходити екологічний аудит та подавати його результати замовникам публічних закупівель, а Замовник не обґрунтував у ТД, що діяльність учасників належить до випадків, у яких екологічний аудит є обов'язковим. Відтак Замовник вимагає від усіх учасників процедуру, яка за своєю природою до діяльності постачальника електричної енергії не застосовується, а для переважної більшості з них є додатковою, пов'язаною зі значними витратами часу і коштів.
Отже, зазначена вимога не стосується предмета закупівлі — постачання електричної енергії, не випливає з положень Закону України «Про ринок електричної енергії» та Правил роздрібного ринку електричної енергії, а також не передбачена Законом. З урахуванням викладеного вимога щодо подання документів екологічного аудиту порушує принципи здійснення публічних закупівель, визначені статтею 5 Закону, зокрема принципи недискримінації учасників, добросовісної конкуренції та пропорційності.
Водночас законодавство не визначає ані форми документа «довідка від екологічного аудитора», ані змісту та вимог до «короткого звіту з екологічного аудиту» з «позитивним висновком», ані критеріїв, за якими висновок вважається позитивним, ані поняття «програма із захисту довкілля та навколишнього середовища» стосовно діяльності постачальника електричної енергії. За таких обставин вимога є невизначеною за своїм змістом, а потенційний учасник не може достовірно встановити, який саме документ задовольнить Замовника, що створює ризик відхилення пропозиції за суб'єктивними підставами.
Звертаємо увагу, що постачальник електричної енергії не виробляє, не транспортує та не контролює технологічні процеси генерації електричної енергії, а його діяльність полягає у продажу електричної енергії споживачам за договором. Тому вимога підтвердити екологічним аудитом заходи із захисту довкілля, які впроваджує учасник, не пов'язана з характеристиками предмета закупівлі і не впливає на здатність учасника належним чином постачати електричну енергію у строки, визначені ТД.
Водночас відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами, виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі. Крім того, у цьому ж пункті Додатку 2 Замовник сам допускає участь у Закупівлі учасника, який не є електрогенеруючою компанією, а є електропостачальником без можливості здійснювати електрогенерацію, що додатково підтверджує відсутність зв'язку вимоги щодо екологічного аудиту з предметом Закупівлі.
Наголошуємо, що навіть якщо припустити наявність хоча б мінімального нормативного підґрунтя для подібної вимоги, її встановлення є непропорційним цілям закупівлі, оскільки не відповідає критерію необхідності: наявність або відсутність екологічного аудиту учасника жодним чином не впливає на його здатність постачати електричну енергію відповідної якості.
Таким чином, зазначена вимога не передбачена законодавством України, не має об'єктивного зв'язку з предметом закупівлі, є невизначеною та непропорційною меті закупівлі.
Суб'єкт оскарження має намір взяти участь у зазначеній процедурі закупівлі та є повністю спроможним забезпечити постачання електричної енергії відповідно до вимог предмета закупівлі. Водночас наявність у тендерній документації вимог, що не мають жодного нормативного або логічного зв'язку з предметом закупівлі, не передбачені чинним законодавством і створюють безпідставні та штучні бар'єри для участі добросовісних учасників, фактично унеможливлює реалізацію Суб'єктом оскарження свого права на участь у відкритих торгах.