Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 12842-р/пк-пз від 29.10.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу акціонерного товариства "ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ УКРАЇНИ" (код ЄДРПОУ:
32984271) від 20 жовтня 2026 № UA-2026-10-16-004274-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 22.10.2026 № 12564-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
Замовник шляхом завантаження на веб-порталі Уповноваженого органу листа надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 2 Документації та пункту 9 додатку 1 Документації Замовник вимагає від учасників надати у складі Пропозиції документи з питань охорони праці, а саме - протокол дослідження важкості та напруженості праці щонайменше на одне робоче місце (професію) учасника, проведеного підприємством або установою, атестованою Державною службою України з питань праці, разом з листом або інформацією від Державної служби України з питань праці про таку атестацію, при цьому протокол має бути складений не пізніше одного року від дати проведення дослідження; протокол дослідження мікроклімату в робочих приміщеннях учасника на відповідність ДСН 3.3.6.042-99 "Санітарні норми мікроклімату виробничих приміщень" на тих самих умовах; інформацію про уповноважену особу з питань охорони праці, що здійснює громадський контроль, разом з положенням про її діяльність, копією наказу директора та посвідченнями про проходження навчання і допуск до роботи в електроустановках напругою до 1000 В.
Скаржник повідомляє, що предметом закупівлі є електрична енергія (код ДК 021:2015 – 09310000-5), відповідним національним стандартом для якої є ДСТУ EN 50160:2023 "Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загального призначення" (EN 50160:2022, IDT), прийнятий наказом ДП "УкрНДНЦ" від 23.05.2024 № 179 та чинний з 01.03.2025. На цей стандарт Замовник сам посилається в додатку 2 Документації. Зазначений стандарт визначає характеристики якості електричної енергії як предмета закупівлі та не передбачає жодних вимог щодо охорони праці працівників постачальника, результатів лабораторних досліджень умов праці чи наявності уповноваженої особи з питань охорони праці.
Скаржник зазначає, що встановлені Замовником вимоги щодо охорони праці за своєю суттю є кваліфікаційними: вони стосуються працівників учасника, їхньої кваліфікації, знань та умов праці, а отже підпадають під кваліфікаційні критерії, передбачені статтею 16 Закону, зокрема пунктами 1 і 2 частини другої цієї статті (наявність матеріально-технічної бази та працівників відповідної кваліфікації).
Водночас відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими Особливостями для закупівлі електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються. Скаржник звертає увагу, що норма статті 16 Закону, на підставі якої Замовник міг би встановлювати такі кваліфікаційні вимоги, відповідно до Особливостей не застосовується під час закупівлі за предметом "електрична енергія". Таким чином, Замовник не має права встановлювати до учасників вимоги щодо охорони праці та інші вимоги, що не передбачені відповідним національним стандартом для електричної енергії.
Скаржник повідомляє, що обов'язок постачальника електричної енергії надавати протоколи лабораторних досліджень умов праці, інформацію про уповноважену особу з питань охорони праці та відповідні посвідчення не передбачений Законом України "Про ринок електричної енергії", постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії", постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу", а також будь-яким іншим нормативно-правовим актом, що регулює діяльність постачальників електричної енергії.
Закон та Особливості також не наділяють замовників правом вимагати від учасників такі документи.
Положення статей 13, 41 та 42 Закону України "Про охорону праці", на які посилається Замовник, визначають обов'язки роботодавця та правові засади організації охорони праці на підприємстві. Зазначені норми не встановлюють вимог до учасників процедур публічних закупівель і не містять обов'язку подавати замовнику протоколи лабораторних досліджень умов праці, інформацію про уповноважену особу чи посвідчення про навчання. Таким чином, дотримання учасником законодавства про охорону праці на власному підприємстві перевіряється уповноваженими державними органами в межах їхніх повноважень, а не замовником у процедурі закупівлі.
Крім того, ДСН 3.3.6.042-99, на який посилається Замовник, за своєю назвою встановлює санітарні норми мікроклімату виробничих приміщень, тоді як діяльність постачальника електричної енергії полягає у продажу електричної енергії споживачам за договором і не пов'язана з виробничими процесами. Показники мікроклімату в робочих приміщеннях учасника жодним чином не впливають на характеристики електричної енергії та на здатність учасника здійснювати її постачання.
Скаржник зазначає, що вимога надати протоколи на кожну професію учасника, проведені атестованою установою та не пізніше одного року до подання пропозиції, змушує потенційного учасника замовляти лабораторні дослідження виключно з метою участі в Закупівлі та нести пов'язані з цим витрати часу і коштів. Відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами, виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі.
Умови праці працівників учасника не є характеристикою електричної енергії як товару.
Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону Документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Встановлення додаткових вимог, не передбачених ні законом, ні відповідним стандартом до предмета закупівлі, є порушенням принципу законності та призводить до дискримінації учасників.
На думку Скаржника, як наслідок, взяти участь у закупівлі можуть лише ті учасники, які вже мають відповідні документи або понесуть додаткові витрати на їх отримання виключно з метою участі в конкретній процедурі закупівлі. Це значно звужує конкуренцію та ставить потенційних учасників у нерівні умови. Скаржник вважає, що така вимога порушує принципи публічних закупівель.
Замовник зазначає, що він, ознайомившись зі Скаргою, з власної ініціативи вніс зміни до Документації.
Таким чином, на думку Замовника, умови Документації, які оскаржуються Скаржником, приведено у відповідність до вимог Скаржника, а предмет спору щодо зобов’язання Замовника внести зміни до Документації фактично відсутній. Замовник вважає, що права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, відновлено, оскільки він має можливість подати Пропозицію на змінених умовах у продовжений строк.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі Пропозиції.
9. Учасником у складі Пропозиції надається також, зокрема:
- на виконання вимог ст.ст. 41, 42 Закону України "Про охорону праці" від 14 жовтня 1992 року № 2694-XII, Наказу Державного комітету України з промислової безпеки, охорони праці та гірничого нагляду № 56 від 21.03.2007 року "Про затвердження Типового положення про діяльність уповноважених найманими працівниками осіб з питань охорони праці", Учасник у складі тендерної пропозиції надає інформацію про уповноважену особу з питань охорони праці, що здійснює громадський контроль за додержанням законодавством про охорону праці в Учасника та є відповідальним за дотриманням законодавства про охорону праці на підприємстві Учасника разом із положенням про діяльність уповноваженої особи з питань охорони праці, що затверджене відповідним наказом директора підприємства із наданням копії даного наказу, а також посвідчення про проходження навчання законів і нормативних актів про охорону праці особою із наданням відповідних протоколів, а саме посвідчення про те, що працівник пройшов навчання і виявив потрібні знання "Правил технічної експлуатації електроустановок споживачів", посвідчення про те, що працівник пройшов навчання і виявив потрібні знання законодавчих актів з охорони праці, надання домедичної допомоги потерпілим, гігігєни праці, електробезпеки (Загальний курс з ОП); НПАОП 0.00-1.76-15;
НПАОП 0.00-5.11-85; НПАОП 0.00-5.12-01; НПАОП 0.00-7.23-23; НПАОП 0.00-7.11-12;
НПАОП 52.0-1.01-96; посвідчення про те, що працівник допущений до роботи в електроустановках напругою до 1000 В;
- документальне підтвердження проведення лабораторних досліджень умов праці Учасника, зокрема за показниками важкості та напруженості праці, а саме: протокол проведення дослідження важкості та напруженості праці у кількості не меншою, аніж на одне робоче місце (професію) Учасника з висновком про те що, показники напруженості праці не перевищують допустимі, які проведені підприємством або установою, атестованою Державною службою України з питань праці на проведення гігієнічних досліджень факторів виробничого середовища і трудового процесу разом з підтверджуючими документами про це (лист або інформація) від Державної служби України з питань праці, що видане такому підприємству або установі;
- інформація про уповноважену особу з питань охорони праці, що здійснює громадський контроль за додержанням законодавством про охорону праці в Учасника та є відповідальним за дотриманням законодавства про охорону праці на підприємстві Учасника разом із положенням про діяльність уповноваженої особи з питань охорони праці, що затверджене відповідним наказом директора підприємства із наданням копії даного наказу;
- документальне підтвердження проведення лабораторних досліджень умов праці в частині відповідності мікроклімату в робочих приміщеннях Учасника згідно з ДСН 3.3.6.042-99 "Санітарні норми мікроклімату виробничих приміщень", а саме: протокол проведення дослідження мікроклімату у кількості не меншою, аніж на одне робоче місце (професію) Учасника з висновком про те, що умови праці за показниками мікроклімату допустимі, які проведені підприємством або установою, атестованою Державною службою України з питань праці на проведення гігієнічних досліджень факторів виробничого середовища і трудового процесу разом з підтверджуючими документами про це (лист або інформація) від Державної служби України з питань праці, що видане такому підприємству або установі.
Додаток 2 Документації містить технічне завдання, зокрема, інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.
На виконання ст. 13 Закону України "Про охорону праці", Учасники у складі тендерної пропозиції повинні надати документальне підтвердження проведення лабораторних досліджень умов праці Учасника, зокрема за показниками важкості та напруженості праці, а саме: протокол проведення дослідження важкості та напруженості праці у кількості не меншою, аніж на одне робоче місце (професію) Учасника з висновком про те що, показники напруженості праці не перевищують допустимі, які проведені підприємством або установою, атестованою Державною службою України з питань праці на проведення гігієнічних досліджень факторів виробничого середовища і трудового процесу разом з підтверджуючими документами про це (лист або інформація) від Державної служби України з питань праці, що видане такому підприємству або установі.
При цьому протокол проведення дослідження важкості та напруженості праці, що надається Учасником у складі тендерної пропозиції, повинен бути зроблений не пізніше одного року від дати проведення таких лабораторних досліджень, що зазначена у протоколі.
На виконання вимог ст.ст. 41, 42 Закону України "Про охорону праці" від 14 жовтня 1992 року № 2694-XII, Наказу Державного комітету України з промислової безпеки, охорони праці та гірничого нагляду № 56 від 21.03.2007 року "Про затвердження Типового положення про діяльність уповноважених найманими працівниками осіб з питань охорони праці", Учасник у складі тендерної пропозиції надає інформацію про уповноважену особу з питань охорони праці, що здійснює громадський контроль за додержанням законодавством про охорону праці в Учасника та є відповідальним за дотриманням законодавства про охорону праці на підприємстві Учасника разом із положенням про діяльність уповноваженої особи з питань охорони праці, що затверджене відповідним наказом директора підприємства із наданням копії даного наказу, а також посвідчення про проходження навчання законів і нормативних актів про охорону праці особою із наданням відповідних протоколів , а саме посвідчення про те, що працівник пройшов навчання і виявив потрібні знання "Правил технічної експлуатації електроустановок споживачів", посвідчення про те, що працівник пройшов навчання і виявив потрібні знання законодавчих актів з охорони праці, надання домедичної допомоги потерпілим, гігігєни праці, електробезпеки (Загальний курс з ОП); НПАОП 0.00-1.76-15;
НПАОП 0.00-5.11-85; НПАОП 0.00-5.12-01; НПАОП 0.00-7.23-23; НПАОП 0.00-7.11-12;
НПАОП 52.0-1.01-96; посвідчення про те, що працівник допущений до роботи в електроустановках напругою до 1000 В.
На виконання ст. 13 Закону України "Про охорону праці", а також пункту 2.2.
розділу III. Вимоги щодо облаштування робочих зон, Наказу Міністерства надзвичайних ситуацій України № 67 від 25.01.2012 "Про затвердження Загальних вимог стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників", Учасники у складі тендерної пропозиції повинні надати документальне підтвердження проведення лабораторних досліджень умов праці в частині відповідності мікроклімату в робочих приміщеннях Учасника згідно з ДСН 3.3.6.042-99 "Санітарні норми мікроклімату виробничих приміщень", а саме: протокол проведення дослідження мікроклімату у кількості не меншою, аніж на одне робоче місце (професію) Учасника з висновком про те, що умови праці за показниками мікроклімату допустимі, які проведені підприємством або установою, атестованою Державною службою України з питань праці на проведення гігієнічних досліджень факторів виробничого середовища і трудового процесу разом з підтверджуючими документами про це (лист або інформація) від Державної служби України з питань праці, що видане такому підприємству або установі. При цьому протокол проведення дослідження мікроклімату, що надається Учасником у складі тендерної пропозиції, повинен бути зроблений не пізніше одного року від дати проведення таких лабораторних досліджень, що зазначена у протоколі.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 21.10.2026 було внесено зміни до Документації шляхом виключення оскаржуваних вимог.
Враховуючи викладене, Замовником усунуто порушення, зазначені у Скарзі.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 2 Документації Замовник вимагає від учасників надати лист-згоду (у довільній формі) щодо застосування заходів із захисту довкілля стосовно технічних, якісних характеристик предмета закупівлі, а також: "У складі пропозиції Учасники надають довідку від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника. Дата довідки від екологічного аудитора повинна бути не раніше дати короткого звіту з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком". Таку саму вимогу повторено в пункті 9 додатку 1 Документації.
Таким чином, Замовник вимагає від кожного учасника одночасно подати: довідку екологічного аудитора з описом заходів, які учасник впроваджує в межах "програми із захисту довкілля та навколишнього середовища"; короткий звіт з екологічного аудиту учасника, який обов'язково має містити позитивний висновок; сертифікати Міністерства екології та природних ресурсів України, що підтверджують кваліфікацію органу або особи, яка проводила аудит; а також дотриматись умови, що довідка має бути датована не раніше дати такого звіту. Скаржник зазначає, що він не заперечує проти листа-згоди щодо застосування заходів із захисту довкілля, який Замовник також передбачив у Документації, і оскаржує саме вимогу щодо екологічного аудиту та пов'язаних з ним документів.
Скаржник повідомляє, що вимога щодо проведення екологічного аудиту учасника та надання його результатів не передбачена жодним нормативно-правовим актом, який регулює діяльність постачальників електричної енергії, зокрема Законом України "Про ринок електричної енергії", постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" та постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу". Закон та Особливості також не наділяють замовників правом вимагати від учасників результати екологічного аудиту.
Скаржник, посилаючись на статтю 1 Закону України "Про екологічний аудит", зазначає, що постачальники електричної енергії не здійснюють виробничу діяльність, не мають технологічних процесів, що призводять до утворення відходів, викидів або скидів, і, відповідно, не належать до об'єктів, діяльність яких підлягає екологічному аудиту.
Зазначений закон не встановлює обов'язку постачальників електричної енергії проходити екологічний аудит та подавати його результати замовникам публічних закупівель, а Замовник не обґрунтував у Документації, що діяльність учасників належить до випадків, у яких екологічний аудит є обов'язковим. Відтак Замовник вимагає від усіх учасників процедуру, яка за своєю природою до діяльності постачальника електричної енергії не застосовується, а для переважної більшості з них є додатковою, пов'язаною зі значними витратами часу і коштів.
Скаржник повідомляє, що зазначена вимога не стосується предмета закупівлі постачання електричної енергії, не випливає з положень Закону України "Про ринок електричної енергії" та Правил роздрібного ринку електричної енергії, а також не передбачена Законом. З урахуванням викладеного вимога щодо подання документів екологічного аудиту порушує принципи здійснення публічних закупівель, визначені статтею 5 Закону, зокрема принципи недискримінації учасників, добросовісної конкуренції та пропорційності.
Скаржник зазначає, що законодавство не визначає ані форми документа "довідка від екологічного аудитора", ані змісту та вимог до "короткого звіту з екологічного аудиту" з "позитивним висновком", ані критеріїв, за якими висновок вважається позитивним, ані поняття "програма із захисту довкілля та навколишнього середовища" стосовно діяльності постачальника електричної енергії. За таких обставин вимога є невизначеною за своїм змістом, а потенційний учасник не може достовірно встановити, який саме документ задовольнить Замовника, що створює ризик відхилення пропозиції за суб'єктивними підставами.
Скаржник звертає увагу, що постачальник електричної енергії не виробляє, не транспортує та не контролює технологічні процеси генерації електричної енергії, а його діяльність полягає у продажу електричної енергії споживачам за договором, тому вимога підтвердити екологічним аудитом заходи із захисту довкілля, які впроваджує учасник, не пов'язана з характеристиками предмета закупівлі і не впливає на здатність учасника належним чином постачати електричну енергію у строки, визначені Документації.
Водночас відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами, виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі. Крім того, у додатку 2 Документації Замовник сам передбачає, що учасник може не бути виробником електричної енергії (вимога про підтвердження державної реєстрації потужностей виробництва стосується лише учасників, які є виробниками продукції), що додатково підтверджує відсутність зв'язку вимоги щодо екологічного аудиту з предметом закупівлі.
Скаржник наголошує, що навіть якщо припустити наявність хоча б мінімального нормативного підґрунтя для подібної вимоги, її встановлення є непропорційним цілям закупівлі, оскільки не відповідає критерію необхідності: наявність або відсутність екологічного аудиту учасника жодним чином не впливає на його здатність постачати електричну енергію відповідної якості.
Таким чином, Скаржник повідомляє, що зазначена вимога не передбачена законодавством України, не має об'єктивного зв'язку з предметом закупівлі, є невизначеною та непропорційною меті закупівлі.
Скаржник звертає увагу на те, що наказом Міністерства економіки України від 07.05.2024 № 11712 затверджено примірну тендерну документацію щодо здійснення публічних закупівель у сфері електроенергетики на період дії правового режиму воєнного стану та протягом 90 днів після його припинення або скасування. Зазначена примірна тендерна документація не містить жодних вимог, аналогічних оскаржуваним, що ще раз підтверджує їхню дискримінаційність та протиправність.
Замовник з приводу зазначеного питання надає інформацію, аналогічну наведеній в пункті 1 мотивувальної частини цього рішення.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі Пропозиції.
9. Учасником у складі Пропозиції надається також, зокрема:
- лист-згода (у довільній формі) щодо застосування заходів із захисту довкілля стосовно технічних, якісних характеристик предмета закупівлі;
- довідка від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника. Дата довідки від екологічного аудитора повинна бути не раніше дати короткого звіту з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком.
Додаток 2 Документації містить технічне завдання, зокрема, інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.
Учасник також надає лист-згоду (у довільній формі) щодо застосування заходів із захисту довкілля стосовно технічних, якісних характеристик предмета закупівлі.
У складі пропозиції Учасники надають довідку від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника. Дата довідки від екологічного аудитора повинна бути не раніше дати короткого звіту з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 21.10.2026 було внесено зміни до Документації шляхом виключення оскаржуваних вимог "довідка від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника. Дата довідки від екологічного аудитора повинна бути не раніше дати короткого звіту з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком.
У складі пропозиції Учасники надають довідку від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника. Дата довідки від екологічного аудитора повинна бути не раніше дати короткого звіту з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком".
Враховуючи викладене, Замовником усунуто порушення, зазначені у Скарзі.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, наявні підстави для припинення розгляду Скарги.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для припинення розгляду Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Припинити розгляд скарги акціонерного товариства "ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ УКРАЇНИ" (код ЄДРПОУ: 32984271) від 20 жовтня 2026 № UA-2026-10-16-004274-a.a1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО Наталя ЛЕНЬ Сергій
БУРЗАК
Інна РОМАНЕНКО
С. БУРЗАК
Г.
ГОРНОСТАЛЬ
І. РОМАНЕНКО Г.
ГОРНОСТАЛЬ
І. РОМАНЕНКО Є.
БЄГАЛОВ
Скарга
Щодо дискримінаційних умов тендерної документації
Щодо дискримінаційних умов тендерної документації · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. ПРОШУ: 1. Прийняти Скаргу до розгляду. 2. Зобов'язати Опорний заклад «Дядьковицький ліцей Дядьковицької сільської ради Рівненського району Рівненської області» внести зміни до тендерної документації відповідно до вимог чинного законодавства України у сфері публічних закупівель, а саме – усунути дискримінаційні вимоги та вимоги, що не відповідають чинному законодавству, зазначені в тексті цієї Скарги.
Опорний заклад «Дядьковицький ліцей Дядьковицької сільської ради Рівненського району Рівненської області» (далі – Замовник) 16.10.2026 оприлюднив в електронній системі закупівель оголошення про проведення процедури закупівлі — відкритих торгів з особливостями за предметом закупівлі: «Електрична енергія» (ідентифікатор закупівлі: UA-2026-10-16-004274-a; далі – Закупівля).
Ця скарга (далі — Скарга) подається з метою оскарження дискримінаційних умов тендерної документації Замовника, затвердженої рішенням уповноваженої особи Замовника — Ніжник Тетяни.
Акціонерне товариство «Енергетична компанія України» (далі – Суб'єкт оскарження або АТ «ЕКУ») має намір взяти участь у зазначеній Закупівлі та є суб'єктом господарювання, який здійснює постачання електричної енергії споживачам на підставі ліцензії на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП).
За результатами аналізу Суб'єктом оскарження встановлено наявність окремих положень ТД, які:
а) є дискримінаційними по суті, оскільки встановлюють вимоги, що суперечать чинному законодавству, обмежують конкуренцію та унеможливлюють участь АТ «ЕКУ» у закупівлі, чим порушують його права та законні інтереси як потенційного учасника;
б) у сукупності створюють передумови для допуску до участі у процедурі закупівлі лише обмеженого кола суб'єктів господарювання, які попередньо набули відповідних документів або відповідають неправомірно сформованим вимогам Замовника, що виключає рівний доступ інших учасників.
ПОРУШЕННЯ № 1
Встановлення Замовником дискримінаційної та необґрунтованої вимоги щодо надання документів з питань охорони праці (протоколів лабораторних досліджень умов праці, інформації про уповноважену особу з питань охорони праці та посвідчень про навчання).
Відповідно до Додатку 2 до ТД («Технічне завдання») та пункту 9 Додатку 1 до ТД («Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції») Замовник вимагає від учасників надати у складі пропозиції документи з питань охорони праці, а саме — протокол дослідження важкості та напруженості праці щонайменше на одне робоче місце (професію) учасника, проведеного підприємством або установою, атестованою Державною службою України з питань праці, разом з листом або інформацією від Державної служби України з питань праці про таку атестацію, при цьому протокол має бути складений не пізніше одного року від дати проведення дослідження; протокол дослідження мікроклімату в робочих приміщеннях учасника на відповідність ДСН 3.3.6.042-99 «Санітарні норми мікроклімату виробничих приміщень» на тих самих умовах; інформацію про уповноважену особу з питань охорони праці, що здійснює громадський контроль, разом з положенням про її діяльність, копією наказу директора та посвідченнями про проходження навчання і допуск до роботи в електроустановках напругою до 1000 В.
Предметом Закупівлі є електрична енергія (код ДК 021:2015 – 09310000-5), відповідним національним стандартом для якої є ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загального призначення» (EN 50160:2022, IDT), прийнятий наказом ДП «УкрНДНЦ» від 23.05.2024 № 179 та чинний з 01.03.2025. На цей стандарт Замовник сам посилається в Додатку 2 до ТД. Зазначений стандарт визначає характеристики якості електричної енергії як предмета закупівлі та не передбачає жодних вимог щодо охорони праці працівників постачальника, результатів лабораторних досліджень умов праці чи наявності уповноваженої особи з питань охорони праці.
Зазначаємо, що встановлені Замовником вимоги щодо охорони праці за своєю суттю є кваліфікаційними: вони стосуються працівників учасника, їхньої кваліфікації, знань та умов праці, а отже підпадають під кваліфікаційні критерії, передбачені статтею 16 Закону, зокрема пунктами 1 і 2 частини другої цієї статті (наявність матеріально-технічної бази та працівників відповідної кваліфікації).
Водночас відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими Особливостями для закупівлі електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються. Звертаємо увагу Комісії, що норма статті 16 Закону, на підставі якої Замовник міг би встановлювати такі кваліфікаційні вимоги, відповідно до Особливостей не застосовується під час закупівлі за предметом «електрична енергія». Таким чином, Замовник не має права встановлювати до учасників вимоги щодо охорони праці та інші вимоги, що не передбачені відповідним національним стандартом для електричної енергії.
Зазначаємо, що обов'язок постачальника електричної енергії надавати протоколи лабораторних досліджень умов праці, інформацію про уповноважену особу з питань охорони праці та відповідні посвідчення не передбачений Законом України «Про ринок електричної енергії», постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії», постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу», а також будь-яким іншим нормативно-правовим актом, що регулює діяльність постачальників електричної енергії. Закон та Особливості також не наділяють замовників правом вимагати від учасників такі документи.
Положення статей 13, 41 та 42 Закону України «Про охорону праці», на які посилається Замовник, визначають обов'язки роботодавця та правові засади організації охорони праці на підприємстві. Зазначені норми не встановлюють вимог до учасників процедур публічних закупівель і не містять обов'язку подавати замовнику протоколи лабораторних досліджень умов праці, інформацію про уповноважену особу чи посвідчення про навчання. Таким чином, дотримання учасником законодавства про охорону праці на власному підприємстві перевіряється уповноваженими державними органами в межах їхніх повноважень, а не замовником у процедурі закупівлі.
Крім того, ДСН 3.3.6.042-99, на який посилається Замовник, за своєю назвою встановлює санітарні норми мікроклімату виробничих приміщень, тоді як діяльність постачальника електричної енергії полягає у продажу електричної енергії споживачам за договором і не пов'язана з виробничими процесами. Показники мікроклімату в робочих приміщеннях учасника жодним чином не впливають на характеристики електричної енергії та на здатність учасника здійснювати її постачання.
Водночас вимога надати протоколи на кожну професію учасника, проведені атестованою установою та не пізніше одного року до подання пропозиції, змушує потенційного учасника замовляти лабораторні дослідження виключно з метою участі в Закупівлі та нести пов'язані з цим витрати часу і коштів. Відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами, виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі. Умови праці працівників учасника не є характеристикою електричної енергії як товару.
Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Установлення додаткових вимог, не передбачених ані законом, ані відповідним стандартом до предмета закупівлі, є порушенням принципу законності та призводить до дискримінації учасників.
Як наслідок, взяти участь у закупівлі можуть лише ті учасники, які вже мають відповідні документи або понесуть додаткові витрати на їх отримання виключно з метою участі в конкретній процедурі закупівлі. Це значно звужує конкуренцію та ставить потенційних учасників у нерівні умови. Така вимога порушує принципи публічних закупівель.
ПОРУШЕННЯ № 2
Встановлення Замовником дискримінаційної та необґрунтованої вимоги щодо надання довідки екологічного аудитора та звіту з екологічного аудиту учасника із сертифікатами Міністерства екології та природних ресурсів України.
Відповідно до Додатку 2 до ТД («Технічне завдання») Замовник вимагає від учасників надати лист-згоду (у довільній формі) щодо застосування заходів із захисту довкілля стосовно технічних, якісних характеристик предмета закупівлі, а також: «У складі пропозиції Учасники надають довідку від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника. Дата довідки від екологічного аудитора повинна бути не раніше дати короткого звіту з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком». Таку саму вимогу повторено в пункті 9 Додатку 1 до ТД.
Таким чином, Замовник вимагає від кожного учасника одночасно подати: довідку екологічного аудитора з описом заходів, які учасник впроваджує в межах «програми із захисту довкілля та навколишнього середовища»; короткий звіт з екологічного аудиту учасника, який обов'язково має містити позитивний висновок; сертифікати Міністерства екології та природних ресурсів України, що підтверджують кваліфікацію органу або особи, яка проводила аудит; а також дотриматись умови, що довідка має бути датована не раніше дати такого звіту. Зазначаємо, що Суб'єкт оскарження не заперечує проти листа-згоди щодо застосування заходів із захисту довкілля, який Замовник також передбачив у ТД, і оскаржує саме вимогу щодо екологічного аудиту та пов'язаних з ним документів.
Зазначаємо, що вимога щодо проведення екологічного аудиту учасника та надання його результатів не передбачена жодним нормативно-правовим актом, який регулює діяльність постачальників електричної енергії, зокрема Законом України «Про ринок електричної енергії», постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії» та постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу». Закон України «Про публічні закупівлі» та Особливості також не наділяють замовників правом вимагати від учасників результати екологічного аудиту.
Відповідно до статті 1 Закону України «Про екологічний аудит» від 24.06.2004, екологічний аудит — це документально оформлений системний незалежний процес оцінювання об'єкта екологічного аудиту, що включає збирання і об'єктивне оцінювання доказів для встановлення відповідності визначених видів діяльності, заходів, умов, системи екологічного управління та інформації з цих питань вимогам законодавства України про охорону навколишнього природного середовища та іншим критеріям екологічного аудиту.
Екологічний аудит проводиться з метою забезпечення дотримання вимог екологічного законодавства під час здійснення господарської або іншої діяльності, що може мати вплив на навколишнє природне середовище, зокрема для суб'єктів, які здійснюють виробничу, технологічну, промислову чи іншу діяльність, пов'язану з використанням або впливом на природні ресурси. Водночас постачальники електричної енергії не здійснюють виробничу діяльність, не мають технологічних процесів, що призводять до утворення відходів, викидів або скидів, і, відповідно, не належать до об'єктів, діяльність яких підлягає екологічному аудиту. Зазначений Закон не встановлює обов'язку постачальників електричної енергії проходити екологічний аудит та подавати його результати замовникам публічних закупівель, а Замовник не обґрунтував у ТД, що діяльність учасників належить до випадків, у яких екологічний аудит є обов'язковим. Відтак Замовник вимагає від усіх учасників процедуру, яка за своєю природою до діяльності постачальника електричної енергії не застосовується, а для переважної більшості з них є додатковою, пов'язаною зі значними витратами часу і коштів.
Отже, зазначена вимога не стосується предмета закупівлі — постачання електричної енергії, не випливає з положень Закону України «Про ринок електричної енергії» та Правил роздрібного ринку електричної енергії, а також не передбачена Законом. З урахуванням викладеного вимога щодо подання документів екологічного аудиту порушує принципи здійснення публічних закупівель, визначені статтею 5 Закону, зокрема принципи недискримінації учасників, добросовісної конкуренції та пропорційності.
Водночас законодавство не визначає ані форми документа «довідка від екологічного аудитора», ані змісту та вимог до «короткого звіту з екологічного аудиту» з «позитивним висновком», ані критеріїв, за якими висновок вважається позитивним, ані поняття «програма із захисту довкілля та навколишнього середовища» стосовно діяльності постачальника електричної енергії. За таких обставин вимога є невизначеною за своїм змістом, а потенційний учасник не може достовірно встановити, який саме документ задовольнить Замовника, що створює ризик відхилення пропозиції за суб'єктивними підставами.
Звертаємо увагу, що постачальник електричної енергії не виробляє, не транспортує та не контролює технологічні процеси генерації електричної енергії, а його діяльність полягає у продажу електричної енергії споживачам за договором. Тому вимога підтвердити екологічним аудитом заходи із захисту довкілля, які впроваджує учасник, не пов'язана з характеристиками предмета закупівлі і не впливає на здатність учасника належним чином постачати електричну енергію у строки, визначені ТД.
Водночас відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами, виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі. Крім того, у Додатку 2 до ТД Замовник сам передбачає, що учасник може не бути виробником електричної енергії (вимога про підтвердження державної реєстрації потужностей виробництва стосується лише учасників, які є виробниками продукції), що додатково підтверджує відсутність зв'язку вимоги щодо екологічного аудиту з предметом Закупівлі.
Наголошуємо, що навіть якщо припустити наявність хоча б мінімального нормативного підґрунтя для подібної вимоги, її встановлення є непропорційним цілям закупівлі, оскільки не відповідає критерію необхідності: наявність або відсутність екологічного аудиту учасника жодним чином не впливає на його здатність постачати електричну енергію відповідної якості.
Таким чином, зазначена вимога не передбачена законодавством України, не має об'єктивного зв'язку з предметом закупівлі, є невизначеною та непропорційною меті закупівлі.
Суб'єкт оскарження має намір взяти участь у зазначеній процедурі закупівлі та є повністю спроможним забезпечити постачання електричної енергії відповідно до вимог предмета закупівлі. Водночас наявність у тендерній документації вимог, що не мають жодного нормативного або логічного зв'язку з предметом закупівлі, не передбачені чинним законодавством і створюють безпідставні та штучні бар'єри для участі добросовісних учасників, фактично унеможливлює реалізацію Суб'єктом оскарження свого права на участь у відкритих торгах.