Текст рішення
РІШЕННЯ
№12628-р/пк-пз від 23.10.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу акціонерного товариства "ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ УКРАЇНИ" (код ЄДРПОУ:
32984271) від 14 жовтня 2026 № UA-2026-10-13-013534-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації.
Рішенням Комісії від 16.10.2026 №12344-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 9 додатку 1 Документації (та аналогічно — у додатку 2 Документації "Технічне завдання") Замовник вимагає від учасників надати: (а) протокол дослідження важкості та напруженості праці щонайменше на одне робоче місце (професію) учасника з висновком, що показники напруженості праці не перевищують допустимі, проведеного підприємством або установою, атестованою Державною службою України з питань праці, разом з листом або інформацією цієї служби про таку атестацію; (б) протокол дослідження мікроклімату у робочих приміщеннях учасника відповідно до ДСН 3.3.6.042-99 "Санітарні норми мікроклімату виробничих приміщень" на щонайменше одне робоче місце з аналогічними підтвердними документами;
(в) інформацію про уповноважену особу з питань охорони праці з положенням про її діяльність, копією наказу директора, а також посвідчення про навчання з охорони праці, "Правил технічної експлуатації електроустановок споживачів", надання домедичної допомоги, електробезпеки, низки НПАОП та посвідчення про допуск до роботи в електроустановках напругою до 1000 В. У додатку 2 Документації Замовник додатково встановлює, що протоколи досліджень мають бути складені не пізніше одного року до дати їх подання.
Скаржник, посилаючись на пункт 29 Особливостей, зазначає, що встановлена Замовником вимога щодо надання інформації про уповноважену особу з питань охорони праці, положення про її діяльність, наказу директора та посвідчень про навчання і допуск до роботи в електроустановках напругою до 1000 В є по суті вимогою щодо наявності в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, тобто критерієм, визначеним пунктом 2 частини другої статті 16 Закону. Вимога щодо надання протоколів лабораторних досліджень умов праці та мікроклімату у робочих приміщеннях учасника є вимогою щодо підтвердження стану його матеріально-технічної бази, тобто критерієм, визначеним пунктом 1 частини другої статті 16 Закону. Обидва зазначені критерії відповідно до пункту 29 Особливостей Замовником у закупівлі електричної енергії не застосовуються.
Скаржник звертає увагу, що у пунктах 1.1 та 1.2 додатку 1 Документації, де Замовник визначив кваліфікаційні критерії, він встановив лише досвід виконання аналогічного договору та фінансову спроможність. Оскаржувані вимоги Замовник розмістив у пункті 9 того ж додатку під назвою "Учасником у складі тендерної пропозиції надається також", тобто поза переліком кваліфікаційних критеріїв. Таким чином, Замовник фактично застосував заборонені для цієї закупівлі критерії, оформивши їх як додаткові документи, що не змінює їх правової природи і не звільняє Замовника від обов'язку дотримуватися пункту 29 Особливостей.
Для електричної енергії відповідним національним стандартом є ДСТУ EN 50160:2023 "Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загального призначення" (EN 50160:2022, IDT), на який Замовник посилається й у додатку 2 Документації. Зазначений стандарт визначає характеристики напруги електропостачання і не передбачає жодних вимог щодо умов праці, мікроклімату у приміщеннях учасника, організації охорони праці в його діяльності чи кваліфікації його працівників. Відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами, виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі.
Скаржник звертає увагу Комісії, що статті 13, 41 та 42 Закону України "Про охорону праці", на які посилається Замовник, покладають обов'язки щодо організації охорони праці на роботодавця у відносинах з його власними працівниками та визначають засади громадського контролю за її дотриманням. Жодна з цих норм, так само як наказ Державного комітету України з промислової безпеки, охорони праці та гірничого нагляду від 21.03.2007 № 56 та наказ Міністерства з питань надзвичайних ситуацій України від 25.01.2012 № 67, зазначені Замовником, не встановлює обов'язку учасників публічних закупівель подавати замовникам протоколи лабораторних досліджень умов праці, інформацію про уповноважену особу з питань охорони праці чи відповідні посвідчення. Відтак Замовник підміняє предмет контролю: умови праці працівників учасника перевіряються у порядку, визначеному законодавством про охорону праці, а не під час оцінки тендерної пропозиції.
Крім того, жоден нормативно-правовий акт, що регулює діяльність постачальників електричної енергії, зокрема Закон України "Про ринок електричної енергії", Постанова НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" та Постанова НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу", не передбачає таких документів як умову провадження діяльності з постачання електричної енергії. Постачальник здійснює комерційну функцію — продаж електричної енергії за договором, а якість електричної енергії в точках приєднання, на яку Замовник посилається у додатку 2 Документації, не залежить від умов праці в офісі постачальника.
Замовник зазначає, що ним внесено зміни до Документації.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:
9. Документи, які повинен подати Учасник для підтвердження того, що він здійснює господарську діяльність відповідно до положень установчих документів (статуту) та відповідно до вимог чинного законодавства, зокрема:
- На виконання вимог ст.ст. 41, 42 Закону України "Про охорону праці" від 14 жовтня 1992 року № 2694-XII, Наказу Державного комітету України з промислової безпеки, охорони праці та гірничого нагляду № 56 від 21.03.2007 року "Про затвердження Типового положення про діяльність уповноважених найманими працівниками осіб з питань охорони праці", Учасник у складі тендерної пропозиції надає інформацію про уповноважену особу з питань охорони праці, що здійснює громадський контроль за додержанням законодавством про охорону праці в Учасника та є відповідальним за дотриманням законодавства про охорону праці на підприємстві Учасника разом із положенням про діяльність уповноваженої особи з питань охорони праці, що затверджене відповідним наказом директора підприємства із наданням копії даного наказу, а також посвідчення про проходження навчання законів і нормативних актів про охорону праці особою із наданням відповідних протоколів , а саме посвідчення про те, що працівник пройшов навчання і виявив потрібні знання "Правил технічної експлуатації електроустановок споживачів", посвідчення про те, що працівник пройшов навчання і виявив потрібні знання законодавчих актів з охорони праці, надання домедичної допомоги потерпілим, гігігєни праці, електробезпеки (Загальний курс з ОП); НПАОП 0.00-1.76-15; НПАОП 0.00-5.11-85;
НПАОП 0.00-5.12-01; НПАОП 0.00-7.23-23; НПАОП 0.00-7.11-12; НПАОП 52.0-1.01-96;
посвідчення про те, що працівник допущений до роботи в електроустановках напругою до 1000 В;
- Документальне підтвердження проведення лабораторних досліджень умов праці Учасника, зокрема за показниками важкості та напруженості праці, а саме: протокол проведення дослідження важкості та напруженості праці у кількості не меншою, аніж на одне робоче місце (професію) Учасника з висновком про те що, показники напруженості праці не перевищують допустимі, які проведені підприємством або установою, атестованою Державною службою України з питань праці на проведення гігієнічних досліджень факторів виробничого середовища і трудового процесу разом з підтверджуючими документами про це (лист або інформація) від Державної служби України з питань праці, що видане такому підприємству або установі;
- Інформація про уповноважену особу з питань охорони праці, що здійснює громадський контроль за додержанням законодавством про охорону праці в Учасника та є відповідальним за дотриманням законодавства про охорону праці на підприємстві Учасника разом із положенням про діяльність уповноваженої особи з питань охорони праці, що затверджене відповідним наказом директора підприємства із наданням копії даного наказу.
- Документальне підтвердження проведення лабораторних досліджень умов праці в частині відповідності мікроклімату в робочих приміщеннях Учасника згідно з ДСН 3.3.6.042-99 "Санітарні норми мікроклімату виробничих приміщень", а саме: протокол проведення дослідження мікроклімату у кількості не меншою, аніж на одне робоче місце (професію) Учасника з висновком про те, що умови праці за показниками мікроклімату допустимі, які проведені підприємством або установою, атестованою Державною службою України з питань праці на проведення гігієнічних досліджень факторів виробничого середовища і трудового процесу разом з підтверджуючими документами про це (лист або інформація) від Державної служби України з питань праці, що видане такому підприємству або установі.
Додаток 2 Документації містить технічне завдання, інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ДК 021:2015: 09310000-5 "Електрична енергія" — технічні вимоги до предмета закупівлі:
На виконання ст. 13 Закону України "Про охорону праці", Учасники у складі тендерної пропозиції повинні надати документальне підтвердження проведення лабораторних досліджень умов праці Учасника, зокрема за показниками важкості та напруженості праці, а саме: протокол проведення дослідження важкості та напруженості праці у кількості не меншою, аніж на одне робоче місце (професію) Учасника з висновком про те що, показники напруженості праці не перевищують допустимі, які проведені підприємством або установою, атестованою Державною службою України з питань праці на проведення гігієнічних досліджень факторів виробничого середовища і трудового процесу разом з підтверджуючими документами про це (лист або інформація) від Державної служби України з питань праці, що видане такому підприємству або установі.
При цьому протокол проведення дослідження важкості та напруженості праці, що надається Учасником у складі тендерної пропозиції, повинен бути зроблений не пізніше одного року від дати проведення таких лабораторних досліджень, що зазначена у протоколі.
На виконання вимог ст.ст. 41, 42 Закону України "Про охорону праці" від 14 жовтня 1992 року № 2694-XII, Наказу Державного комітету України з промислової безпеки, охорони праці та гірничого нагляду № 56 від 21.03.2007 року "Про затвердження Типового положення про діяльність уповноважених найманими працівниками осіб з питань охорони праці", Учасник у складі тендерної пропозиції надає інформацію про уповноважену особу з питань охорони праці, що здійснює громадський контроль за додержанням законодавством про охорону праці в Учасника та є відповідальним за дотриманням законодавства про охорону праці на підприємстві Учасника разом із положенням про діяльність уповноваженої особи з питань охорони праці, що затверджене відповідним наказом директора підприємства із наданням копії даного наказу, а також посвідчення про проходження навчання законів і нормативних актів про охорону праці особою із наданням відповідних протоколів , а саме посвідчення про те, що працівник пройшов навчання і виявив потрібні знання "Правил технічної експлуатації електроустановок споживачів", посвідчення про те, що працівник пройшов навчання і виявив потрібні знання законодавчих актів з охорони праці, надання домедичної допомоги потерпілим, гігігєни праці, електробезпеки (Загальний курс з ОП); НПАОП 0.00-1.76-15; НПАОП 0.00-5.11-85;
НПАОП 0.00-5.12-01; НПАОП 0.00-7.23-23; НПАОП 0.00-7.11-12; НПАОП 52.0-1.01-96;
посвідчення про те, що працівник допущений до роботи в електроустановках напругою до 1000 В.
На виконання ст. 13 Закону України "Про охорону праці", а також пункту 2.2. розділу III. Вимоги щодо облаштування робочих зон, Наказу Міністерства надзвичайних ситуацій України № 67 від 25.01.2012 "Про затвердження Загальних вимог стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників", Учасники у складі тендерної пропозиції повинні надати документальне підтвердження проведення лабораторних досліджень умов праці в частині відповідності мікроклімату в робочих приміщеннях Учасника згідно з ДСН 3.3.6.042-99 "Санітарні норми мікроклімату виробничих приміщень", а саме: протокол проведення дослідження мікроклімату у кількості не меншою, аніж на одне робоче місце (професію) Учасника з висновком про те, що умови праці за показниками мікроклімату допустимі, які проведені підприємством або установою, атестованою Державною службою України з питань праці на проведення гігієнічних досліджень факторів виробничого середовища і трудового процесу разом з підтверджуючими документами про це (лист або інформація) від Державної служби України з питань праці, що видане такому підприємству або установі. При цьому протокол проведення дослідження мікроклімату, що надається Учасником у складі тендерної пропозиції, повинен бути зроблений не пізніше одного року від дати проведення таких лабораторних досліджень, що зазначена у протоколі.
Відповідно до інформації, що міститься на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 15.10.2026 оприлюднена Документація зі змінами, у якій виключено оскаржувані Скаржником вимоги в цій частині.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 9 додатку 1 та додатку 2 Документації Замовник встановив наступну вимогу: "У складі пропозиції Учасники надають довідку від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника. Дата довідки від екологічного аудитора повинна бути не раніше дати короткого звіту з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком".
Таким чином, Замовник вимагає від кожного учасника одночасно подати: довідку екологічного аудитора з описом заходів, які учасник впроваджує в межах "програми із захисту довкілля та навколишнього середовища"; короткий звіт з екологічного аудиту учасника, який обов'язково має містити позитивний висновок; сертифікати Міністерства екології та природних ресурсів України, що підтверджують кваліфікацію органу або особи, яка проводила аудит; а також дотриматись умови, що довідка має бути датована не раніше дати такого звіту. Зазначаємо, що Суб'єкт оскарження не заперечує проти листа-згоди щодо застосування заходів із захисту довкілля, який Замовник також передбачив у ТД, і оскаржує саме вимогу щодо екологічного аудиту та пов'язаних з ним документів.
Скаржник зазначає, що вимога щодо проведення екологічного аудиту учасника та надання його результатів не передбачена жодним нормативно-правовим актом, який регулює діяльність постачальників електричної енергії, зокрема Законом України "Про ринок електричної енергії", постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" та постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу". Закон України "Про публічні закупівлі" та Особливості також не наділяють замовників правом вимагати від учасників результати екологічного аудиту.
Відповідно до статті 1 Закону України "Про екологічний аудит" від 24.06.2004, екологічний аудит — це документально оформлений системний незалежний процес оцінювання об'єкта екологічного аудиту, що включає збирання і об'єктивне оцінювання доказів для встановлення відповідності визначених видів діяльності, заходів, умов, системи екологічного управління та інформації з цих питань вимогам законодавства України про охорону навколишнього природного середовища та іншим критеріям екологічного аудиту.
Екологічний аудит проводиться з метою забезпечення дотримання вимог екологічного законодавства під час здійснення господарської або іншої діяльності, що може мати вплив на навколишнє природне середовище, зокрема для суб'єктів, які здійснюють виробничу, технологічну, промислову чи іншу діяльність, пов'язану з використанням або впливом на природні ресурси. Водночас постачальники електричної енергії не здійснюють виробничу діяльність, не мають технологічних процесів, що призводять до утворення відходів, викидів або скидів, і, відповідно, не належать до об'єктів, діяльність яких підлягає екологічному аудиту. Зазначений Закон не встановлює обов'язку постачальників електричної енергії проходити екологічний аудит та подавати його результати замовникам публічних закупівель, а Замовник не обґрунтував у Документації, що діяльність учасників належить до випадків, у яких екологічний аудит є обов'язковим. Відтак Замовник вимагає від усіх учасників процедуру, яка за своєю природою до діяльності постачальника електричної енергії не застосовується, а для переважної більшості з них є додатковою, пов'язаною зі значними витратами часу і коштів.
Отже, зазначена вимога не стосується предмета закупівлі — постачання електричної енергії, не випливає з положень Закону України "Про ринок електричної енергії" та Правил роздрібного ринку електричної енергії, а також не передбачена Законом. З урахуванням викладеного вимога щодо подання документів екологічного аудиту порушує принципи здійснення публічних закупівель, визначені статтею 5 Закону, зокрема принципи недискримінації учасників, добросовісної конкуренції та пропорційності.
Водночас законодавство не визначає ані форми документа "довідка від екологічного аудитора", ані змісту та вимог до "короткого звіту з екологічного аудиту" з "позитивним висновком", ані критеріїв, за якими висновок вважається позитивним, ані поняття "програма із захисту довкілля та навколишнього середовища" стосовно діяльності постачальника електричної енергії. За таких обставин вимога є невизначеною за своїм змістом, а потенційний учасник не може достовірно встановити, який саме документ задовольнить Замовника, що створює ризик відхилення пропозиції за суб'єктивними підставами.
Скаржник звертає увагу, що постачальник електричної енергії не виробляє, не транспортує та не контролює технологічні процеси генерації електричної енергії, а його діяльність полягає у продажу електричної енергії споживачам за договором. Тому вимога підтвердити екологічним аудитом заходи із захисту довкілля, які впроваджує учасник, не пов'язана з характеристиками предмета закупівлі і не впливає на здатність учасника належним чином постачати електричну енергію у строки, визначені Документацією.
Скаржник наголошує, що навіть якщо припустити наявність хоча б мінімального нормативного підґрунтя для подібної вимоги, її встановлення є непропорційним цілям закупівлі, оскільки не відповідає критерію необхідності: наявність або відсутність екологічного аудиту учасника жодним чином не впливає на його здатність постачати електричну енергію відповідної якості.
Замовник зазначає, що ним внесено зміни до Документації.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:
9. … Документи, які повинен подати Учасник для підтвердження того, що він здійснює господарську діяльність відповідно до положень установчих документів (статуту) та відповідно до вимог чинного законодавства:
… - Довідка від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника. Дата довідки від екологічного аудитора повинна бути не раніше дати короткого звіту з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком.
Додаток 2 Документації містить технічне завдання, інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ДК 021:2015: 09310000-5 "Електрична енергія" — технічні вимоги до предмета закупівлі:
У складі пропозиції Учасники надають довідку від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника. Дата довідки від екологічного аудитора повинна бути не раніше дати короткого звіту з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком.
Відповідно до інформації, що міститься на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 15.10.2026 оприлюднена Документація зі змінами, у якій виключено оскаржувані Скаржником вимоги в цій частині.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, наявні підстави для припинення розгляду Скарги.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявні підстави для припинення розгляду Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Припинити розгляд скарги акціонерного товариства "ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ УКРАЇНИ" (код ЄДРПОУ: 32984271) від 14 жовтня 2026 № UA-2026-10-13-013534-a.a1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК
Скарга
Щодо дискримінаційних умов тендерної документації
Щодо дискримінаційних умов тендерної документації · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. ПРОШУ: 1. Прийняти Скаргу до розгляду. 2. Зобов'язати Острожецьку сільську раду Дубенського району Рівненської області внести зміни до тендерної документації відповідно до вимог чинного законодавства України у сфері публічних закупівель, а саме – усунути дискримінаційні вимоги та вимоги, що не відповідають чинному законодавству, зазначені в тексті цієї Скарги.
Острожецька сільська рада Дубенського району Рівненської області (далі – Замовник) 13 жовтня 2026 року оприлюднив в електронній системі закупівель оголошення про проведення процедури закупівлі — відкритих торгів з особливостями за предметом закупівлі: «Електрична енергія (з розподілом)» (ідентифікатор закупівлі: UA-2026-10-13-013534-a; далі – Закупівля).
Ця скарга (далі — Скарга) подається з метою оскарження дискримінаційних умов тендерної документації Замовника, затвердженої рішенням уповноваженої особи Замовника — Аліна Коновальчук.
Акціонерне товариство «Енергетична компанія України» (далі – Суб'єкт оскарження або АТ «ЕКУ») має намір взяти участь у зазначеній Закупівлі та є суб'єктом господарювання, який здійснює постачання електричної енергії споживачам на підставі ліцензії на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП).
За результатами аналізу Суб'єктом оскарження встановлено наявність окремих положень тендерної документації (далі – ТД), які:
а) є дискримінаційними по суті, оскільки встановлюють вимоги, що суперечать чинному законодавству, обмежують конкуренцію та унеможливлюють участь АТ «ЕКУ» у закупівлі, чим порушують його права та законні інтереси як потенційного учасника;
б) у сукупності створюють передумови для допуску до участі у процедурі закупівлі лише обмеженого кола суб'єктів господарювання, які попередньо набули відповідних документів або відповідають неправомірно сформованим вимогам Замовника, що виключає рівний доступ інших учасників.
ПОРУШЕННЯ № 1
Встановлення Замовником вимог щодо надання документів у сфері охорони праці Учасника (протоколів лабораторних досліджень умов праці, інформації про уповноважену особу з питань охорони праці та посвідчень про навчання).
Відповідно до пункту 9 Додатку 1 до ТД «Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції» (та аналогічно — у Додатку 2 до ТД «Технічне завдання») Замовник вимагає від учасників надати: (а) протокол дослідження важкості та напруженості праці щонайменше на одне робоче місце (професію) учасника з висновком, що показники напруженості праці не перевищують допустимі, проведеного підприємством або установою, атестованою Державною службою України з питань праці, разом з листом або інформацією цієї служби про таку атестацію; (б) протокол дослідження мікроклімату у робочих приміщеннях учасника відповідно до ДСН 3.3.6.042-99 «Санітарні норми мікроклімату виробничих приміщень» на щонайменше одне робоче місце з аналогічними підтвердними документами; (в) інформацію про уповноважену особу з питань охорони праці з положенням про її діяльність, копією наказу директора, а також посвідчення про навчання з охорони праці, «Правил технічної експлуатації електроустановок споживачів», надання домедичної допомоги, електробезпеки, низки НПАОП та посвідчення про допуск до роботи в електроустановках напругою до 1000 В. У Додатку 2 до ТД Замовник додатково встановлює, що протоколи досліджень мають бути складені не пізніше одного року до дати їх подання.
Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими Особливостями для закупівлі електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються. Отже, під час закупівлі електричної енергії Замовник не має права вимагати від учасників підтвердження наявності обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а також наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
Встановлена Замовником вимога щодо надання інформації про уповноважену особу з питань охорони праці, положення про її діяльність, наказу директора та посвідчень про навчання і допуск до роботи в електроустановках напругою до 1000 В є по суті вимогою щодо наявності в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, тобто критерієм, визначеним пунктом 2 частини другої статті 16 Закону. Вимога щодо надання протоколів лабораторних досліджень умов праці та мікроклімату у робочих приміщеннях учасника є вимогою щодо підтвердження стану його матеріально-технічної бази, тобто критерієм, визначеним пунктом 1 частини другої статті 16 Закону. Обидва зазначені критерії відповідно до пункту 29 Особливостей Замовником у закупівлі електричної енергії не застосовуються.
Звертаємо увагу Комісії, що у пунктах 1.1 та 1.2 Додатку 1 до ТД, де Замовник визначив кваліфікаційні критерії, він встановив лише досвід виконання аналогічного договору та фінансову спроможність. Оскаржувані вимоги Замовник розмістив у пункті 9 того ж Додатку під назвою «Учасником у складі тендерної пропозиції надається також», тобто поза переліком кваліфікаційних критеріїв. Таким чином, Замовник фактично застосував заборонені для цієї закупівлі критерії, оформивши їх як додаткові документи, що не змінює їх правової природи і не звільняє Замовника від обов'язку дотримуватися пункту 29 Особливостей.
Для електричної енергії відповідним національним стандартом є ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загального призначення» (EN 50160:2022, IDT), на який Замовник посилається й у Додатку 2 до ТД. Зазначений стандарт визначає характеристики напруги електропостачання і не передбачає жодних вимог щодо умов праці, мікроклімату у приміщеннях учасника, організації охорони праці в його діяльності чи кваліфікації його працівників. Відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами, виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі.
Звертаємо увагу Комісії, що статті 13, 41 та 42 Закону України «Про охорону праці», на які посилається Замовник, покладають обов'язки щодо організації охорони праці на роботодавця у відносинах з його власними працівниками та визначають засади громадського контролю за її дотриманням. Жодна з цих норм, так само як наказ Державного комітету України з промислової безпеки, охорони праці та гірничого нагляду від 21.03.2007 № 56 та наказ Міністерства з питань надзвичайних ситуацій України від 25.01.2012 № 67, зазначені Замовником, не встановлює обов'язку учасників публічних закупівель подавати замовникам протоколи лабораторних досліджень умов праці, інформацію про уповноважену особу з питань охорони праці чи відповідні посвідчення. Відтак Замовник підміняє предмет контролю: умови праці працівників учасника перевіряються у порядку, визначеному законодавством про охорону праці, а не під час оцінки тендерної пропозиції.
Крім того, жоден нормативно-правовий акт, що регулює діяльність постачальників електричної енергії, зокрема Закон України «Про ринок електричної енергії», постанова НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії» та постанова НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу», не передбачає таких документів як умову провадження діяльності з постачання електричної енергії. Постачальник здійснює комерційну функцію — продаж електричної енергії за договором, а якість електричної енергії в точках приєднання, на яку Замовник посилається у Додатку 2 до ТД, не залежить від умов праці в офісі постачальника.
Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
ПОРУШЕННЯ № 2
Встановлення Замовником вимоги щодо надання довідки екологічного аудитора, короткого звіту з екологічного аудиту учасника з позитивним висновком та сертифікатів Міністерства екології та природних ресурсів України.
Відповідно до пункту 9 Додатку 1 до ТД та Додатку 2 до ТД Замовник встановив наступну вимогу: «У складі пропозиції Учасники надають довідку від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника. Дата довідки від екологічного аудитора повинна бути не раніше дати короткого звіту з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком».
Таким чином, Замовник вимагає від кожного учасника одночасно подати: довідку екологічного аудитора з описом заходів, які учасник впроваджує в межах «програми із захисту довкілля та навколишнього середовища»; короткий звіт з екологічного аудиту учасника, який обов'язково має містити позитивний висновок; сертифікати Міністерства екології та природних ресурсів України, що підтверджують кваліфікацію органу або особи, яка проводила аудит; а також дотриматись умови, що довідка має бути датована не раніше дати такого звіту. Зазначаємо, що Суб'єкт оскарження не заперечує проти листа-згоди щодо застосування заходів із захисту довкілля, який Замовник також передбачив у ТД, і оскаржує саме вимогу щодо екологічного аудиту та пов'язаних з ним документів.
Зазначаємо, що вимога щодо проведення екологічного аудиту учасника та надання його результатів не передбачена жодним нормативно-правовим актом, який регулює діяльність постачальників електричної енергії, зокрема Законом України «Про ринок електричної енергії», постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії» та постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу». Закон України «Про публічні закупівлі» та Особливості також не наділяють замовників правом вимагати від учасників результати екологічного аудиту.
Відповідно до статті 1 Закону України «Про екологічний аудит» від 24.06.2004, екологічний аудит — це документально оформлений системний незалежний процес оцінювання об'єкта екологічного аудиту, що включає збирання і об'єктивне оцінювання доказів для встановлення відповідності визначених видів діяльності, заходів, умов, системи екологічного управління та інформації з цих питань вимогам законодавства України про охорону навколишнього природного середовища та іншим критеріям екологічного аудиту.
Екологічний аудит проводиться з метою забезпечення дотримання вимог екологічного законодавства під час здійснення господарської або іншої діяльності, що може мати вплив на навколишнє природне середовище, зокрема для суб'єктів, які здійснюють виробничу, технологічну, промислову чи іншу діяльність, пов'язану з використанням або впливом на природні ресурси. Водночас постачальники електричної енергії не здійснюють виробничу діяльність, не мають технологічних процесів, що призводять до утворення відходів, викидів або скидів, і, відповідно, не належать до об'єктів, діяльність яких підлягає екологічному аудиту. Зазначений Закон не встановлює обов'язку постачальників електричної енергії проходити екологічний аудит та подавати його результати замовникам публічних закупівель, а Замовник не обґрунтував у ТД, що діяльність учасників належить до випадків, у яких екологічний аудит є обов'язковим. Відтак Замовник вимагає від усіх учасників процедуру, яка за своєю природою до діяльності постачальника електричної енергії не застосовується, а для переважної більшості з них є додатковою, пов'язаною зі значними витратами часу і коштів.
Отже, зазначена вимога не стосується предмета закупівлі — постачання електричної енергії, не випливає з положень Закону України «Про ринок електричної енергії» та Правил роздрібного ринку електричної енергії, а також не передбачена Законом. З урахуванням викладеного вимога щодо подання документів екологічного аудиту порушує принципи здійснення публічних закупівель, визначені статтею 5 Закону, зокрема принципи недискримінації учасників, добросовісної конкуренції та пропорційності.
Водночас законодавство не визначає ані форми документа «довідка від екологічного аудитора», ані змісту та вимог до «короткого звіту з екологічного аудиту» з «позитивним висновком», ані критеріїв, за якими висновок вважається позитивним, ані поняття «програма із захисту довкілля та навколишнього середовища» стосовно діяльності постачальника електричної енергії. За таких обставин вимога є невизначеною за своїм змістом, а потенційний учасник не може достовірно встановити, який саме документ задовольнить Замовника, що створює ризик відхилення пропозиції за суб'єктивними підставами.
Звертаємо увагу, що постачальник електричної енергії не виробляє, не транспортує та не контролює технологічні процеси генерації електричної енергії, а його діяльність полягає у продажу електричної енергії споживачам за договором. Тому вимога підтвердити екологічним аудитом заходи із захисту довкілля, які впроваджує учасник, не пов'язана з характеристиками предмета закупівлі і не впливає на здатність учасника належним чином постачати електричну енергію у строки, визначені ТД.
Наголошуємо, що навіть якщо припустити наявність хоча б мінімального нормативного підґрунтя для подібної вимоги, її встановлення є непропорційним цілям закупівлі, оскільки не відповідає критерію необхідності: наявність або відсутність екологічного аудиту учасника жодним чином не впливає на його здатність постачати електричну енергію відповідної якості.
Таким чином, зазначена вимога не передбачена законодавством України, не має об'єктивного зв'язку з предметом закупівлі, є невизначеною та непропорційною меті закупівлі.
Суб'єкт оскарження має намір взяти участь у зазначеній процедурі закупівлі та є повністю спроможним забезпечити постачання електричної енергії відповідно до вимог предмета закупівлі. Водночас наявність у тендерній документації вимог, що не мають жодного нормативного або логічного зв'язку з предметом закупівлі, не передбачені чинним законодавством і створюють безпідставні та штучні бар'єри для участі добросовісних учасників, фактично унеможливлює реалізацію Суб'єктом оскарження свого права на участь у відкритих торгах.