Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 12630-р/пк-пз від 23.10.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу акціонерного товариства "ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ УКРАЇНИ" (код ЄДРПОУ:
32984271) від 14 жовтня 2026 № UA-2026-10-13-009029-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 16.10.2026 № 12348-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до пунктів 3.5, 3.6 та 3.7 Додатку 1 до ТД "Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником у складі тендерної пропозиції" Замовник вимагає від учасників надати сертифікати відповідності вимогам ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) "Системи управління якістю. Вимоги", ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування" та ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) "Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування". Кожен із сертифікатів має бути виданий органом сертифікації, включеним до реєстру акредитованих органів оцінки відповідності Національного агентства з акредитації України, до сфери акредитації якого входить "Постачання електричної енергії". Крім того, Замовник вимагає додатково надати документ, що підтверджує продовження терміну дії сертифіката (рішення органу сертифікації або звіт за результатами наглядового аудиту).
Предметом Закупівлі є електрична енергія (код ДК 021:2015 – 09310000-5), яка є стандартизованим товаром. Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими Особливостями для закупівлі електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Для електричної енергії відповідним національним стандартом є ДСТУ EN 50160:2023 "Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності" (EN 50160:2022, IDT), прийнятий наказом ДП "УкрНДНЦ" від 23.05.2024 № 179. На цей стандарт Замовник посилається й у пункті 3.3 Додатку 1 до ТД. Водночас зазначений стандарт не передбачає жодних вимог щодо наявності у постачальника сертифікатів ISO. Відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами, виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі.
Обов'язок щодо отримання, наявності або надання сертифікатів ISO не передбачений Законом України "Про ринок електричної енергії", постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" (далі – ПРРЕЕ), постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу", а також будь-яким іншим нормативно-правовим актом, що регулює діяльність постачальників електричної енергії.
Крім того, у пункті 3.5 Додатку 1 до ТД Замовник обґрунтовує вимогу щодо сертифіката ISO 9001 посиланням на виконання вимог "Третього енергетичного пакету".
Зазначаємо, що Третій енергетичний пакет стосується лібералізації ринку електричної енергії та розмежування функцій його учасників, а не встановлює жодних вимог щодо сертифікації постачальників за стандартами ISO. Отже, таке посилання не є правовою підставою для встановлення оскаржуваної вимоги.
Водночас, вимагаючи сертифікат від органу, до сфери акредитації якого входить саме "Постачання електричної енергії", Замовник додатково звужує коло можливих учасників, оскільки жодним нормативно-правовим актом не встановлено вимог до сфери акредитації органів сертифікації для цілей участі в закупівлях електричної енергії.
Встановлення таких вимог у закупівлях електричної енергії підтверджується як типове порушення в Узагальненні практики розгляду органом оскарження скарг щодо закупівель електричної енергії, оприлюдненому Антимонопольним комітетом України 22.02.2024. У зазначеному документі Комітет констатував, що вільне та розширене трактування замовниками положень законодавства призводить до встановлення дискримінаційних вимог, і навів серед прикладів вимоги щодо документального підтвердження сертифікації за стандартами ДСТУ ISO, які не мають належного нормативного обґрунтування та обмежують конкуренцію.
Установлення додаткових вимог, не передбачених ані законом, ані відповідним стандартом до предмета закупівлі, є порушенням принципу законності та призводить до дискримінації учасників.
Замовник зазначає, що повністю та в повному обсязі задовольнив вимоги Скаржника щодо приведення тендерної документації у відповідність до норм законодавства та усунув умови, які стали підставою для оскарження У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником у складі тендерної пропозиції.
3.5 На виконання вимог Третього енергетичного пакету щодо інтеграції суб’єктів у сфері закупівлі електричної енергії України до загальноєвропейських стандартів та загальноєвропейського ринку, учасники зобов’язані документально підтвердити у складі своєї пропозиції успішне проходження сертифікації їхньої діяльності вимогам ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015,IDT; ISO 9001:2015,IDT) "Системи управління якістю.
Вимоги", шляхом надання відповідного сертифікату, який має бути чинним на дату подання пропозиції, та виданий органом сертифікації, що включений до реєстру акредитованих органів оцінки відповідності Національного агентства з акредитації України. Сертифікат ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015,IDT; ISO 9001:2015,IDT) вважається чинним за умови щорічного підтвердження (вимога не застосовується до сертифікатів, термін видачі яких складає менше року з дати видачі), а тому учасники у складі пропозиції повинні надати скан-копію документа, який підтверджує продовження терміну дії сертифікату ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015,IDT; ISO 9001:2015,IDT) (рішення уповноваженого органу сертифікації, звіт по аудиту).
Сертифікат повинен бути виданий органом сертифікації, включеним до реєстру акредитованих органів оцінки відповідності Національного агентства з акредитації України та до яких в сферу акредитації в назву економіки та виду економічної діяльності входить "Постачання електричної енергії", перевірити включення до реєстру та сфери акредитації можливе за посиланням: https://naau.org.ua/3-reiestr-akreditovanikh-oov.
3.6 Учасник повинен надати оригінал або копію сертифікату відповідності вимогам ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015,IDT) "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування", виданого на ім‘я учасника закупівлі органом сертифікації, включеним до реєстру акредитованих органів оцінки відповідності Національного агентства з акредитації України. Наданий документ повинен відповідати предмету закупівлі та бути чинним на момент подачі тендерної пропозиції. Якщо дата видачі сертифікату більша ніж 12 місяців (вимога не застосовується до сертифікатів, термін видачі яких складає менше року з дати видачі), від дати подання тендерної пропозиції, додатково надається звіт за результатами наглядового аудиту, який виданий органом, що здійснював аудит і сертифікацію.
Сертифікат повинен бути виданий органом сертифікації, включеним до реєстру акредитованих органів оцінки відповідності Національного агентства з акредитації України та до яких в сферу акредитації в назву економіки та виду економічної діяльності входить "Постачання електричної енергії", перевірити включення до реєстру та сфери акредитації можливе за посиланням: https://naau.org.ua/3-reiestr-akreditovanikh-oov.
3.7 На підтвердження запровадження Системи менеджменту охорони здоров’я і безпеки праці учасник надає оригінал або копію сертифікату відповідності вимогам ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018,IDT) "Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування", виданого на ім‘я учасника закупівлі органом сертифікації, що включений до реєстру акредитованих органів оцінки відповідності Національного агентства з акредитації України. Наданий документ повинен бути чинним на момент подачі тендерної пропозиції. Якщо дата видачі сертифікату більша ніж 12 місяців (вимога не застосовується до сертифікатів, термін видачі яких складає менше року з дати видачі), від дати подання тендерної пропозиції, додатково надається звіт за результатами наглядового аудиту, який виданий органом, що здійснював аудит і сертифікацію. Наданий документ повинен відповідати предмету закупівлі та посвідчувати відповідність учасника системі управління охороною здоров’я та безпекою праці вимогам визначеного стандарту ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018,IDT).
Сертифікат повинен бути виданий органом сертифікації, включеним до реєстру акредитованих органів оцінки відповідності Національного агентства з акредитації України та до яких в сферу акредитації в назву економіки та виду економічної діяльності входить "Постачання електричної енергії", перевірити включення до реєстру та сфери акредитації можливе за посиланням: https://naau.org.ua/3-reiestr-akreditovanikh-oov.
Замовником 15.10.2026 внесено зміни до Документації та, зокрема, виключено наведені вище оскаржувані вимоги.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що встановлена Замовником у пункті 2.7 додатку 1 Документації вимога щодо надання висновку (звіту) про проведення антикорупційного аудиту, виданого сертифікованим фахівцем у 2025 році, а також сертифіката уповноваженої особи, яка здійснила аудит, або листа-пояснення з посиланням для самостійної перевірки сертифіката, не передбачена жодним нормативно-правовим актом України, не пов'язана з предметом закупівлі, є необґрунтованою, дискримінаційною та такою, що порушує права і законні інтереси Суб'єкта оскарження як потенційного учасника процедури закупівлі.
Вимога Замовника щодо надання висновку (звіту) про проведення антикорупційного аудиту, а також вимога щодо підтвердження сертифікації особи, яка здійснювала такий аудит, не передбачена жодним нормативно-правовим актом України, зокрема Законом, Законом України "Про запобігання корупції", постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, а також підзаконними актами Національного агентства з питань запобігання корупції (далі – НАЗК). При цьому законодавство України не містить визначення поняття "антикорупційний аудит", не встановлює порядку його проведення, не визначає суб'єктів, уповноважених на його здійснення, не передбачає вимог до сертифікації таких осіб та не встановлює обов'язку суб'єктів господарювання проходити подібні перевірки, у зв'язку з чим вимога Замовника щодо надання відповідного висновку (звіту) є правовою конструкцією, що не має нормативного підґрунтя, є довільною та такою, що не підлягає виконанню у визначеному законодавством порядку.
Водночас відповідно до статті 62 Закону України "Про запобігання корупції" встановлено правові засади запровадження антикорупційних програм у діяльності юридичних осіб, зокрема частиною першою визначено, що антикорупційна програма юридичної особи є комплексом правил, стандартів і процедур щодо виявлення, протидії та запобігання корупції у діяльності такої юридичної особи, а частиною другою передбачено вичерпний перелік випадків, у яких затвердження антикорупційної програми є обов'язковим, а саме для державних, комунальних підприємств, господарських товариств із державною або комунальною часткою понад 50 відсотків за умови, що середньооблікова чисельність працівників перевищує 50 осіб та обсяг валового доходу перевищує 70 мільйонів гривень, а також для юридичних осіб, які є учасниками процедур закупівель відповідно до Закону, виключно у випадку, якщо вартість закупівлі товарів, робіт чи послуг дорівнює або перевищує 20 мільйонів гривень.
Чинною є Типова антикорупційна програма юридичної особи, затверджена наказом НАЗК від 10.12.2021 № 794/21, яка визначає вимоги до змісту антикорупційної програми та порядок її впровадження і контролю. Водночас ані Закон України "Про запобігання корупції", ані зазначена Типова програма не встановлюють обов'язку проведення антикорупційного аудиту чи отримання відповідних висновків (звіту) від третіх осіб.
Жодним нормативно-правовим актом не визначено правовий статус такого "аудитора", його повноваження, вимоги до кваліфікації, порядок сертифікації та нормативну базу, якою він має керуватися при здійсненні відповідного аудиту. Так само законодавство не регулює питання вартості таких послуг та не встановлює обов'язковості їх здійснення на платній чи безоплатній основі. Окремо звертаємо увагу Комісії, що вимога щодо видачі висновку саме у 2025 році додатково обмежує коло учасників, які можуть її виконати.
Навіть якщо припустити наявність хоча б мінімального нормативного підґрунтя для подібної вимоги, її встановлення є непропорційним цілям закупівлі, оскільки не відповідає критерію необхідності: наявність або відсутність антикорупційного аудиту жодним чином не впливає на здатність учасника постачати електричну енергію відповідної якості та у визначені строки.
За таких обставин вимога Замовника щодо надання висновку (звіту) про проведення антикорупційного аудиту, виданого сертифікованим фахівцем, а також сертифіката такої особи, є такою, що не має нормативного підґрунтя, є невизначеною за своїм змістом та створює необґрунтовані бар'єри для участі у процедурі закупівлі.
Таким чином, зазначена вимога не передбачена законодавством України, не має об'єктивного зв'язку з предметом закупівлі, є непропорційною меті закупівлі та дискримінаційною, що призводить до обмеження конкуренції та порушує вимоги статті 5 і частини четвертої статті 22 Закону.
Замовник зазначає, що повністю та в повному обсязі задовольнив вимоги Скаржника щодо приведення тендерної документації у відповідність до норм законодавства та усунув умови, які стали підставою для оскарження У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником у складі тендерної пропозиції.
2.10 Учасник має підтвердити дотримання антикорупційної програми надавши висновок (звіт) про проведення антикорупційного аудиту в учасника що свідчить, дотримання вимог антикорупційної програми та чинного законодавства у сфері запобігання та боротьби з корупцією. Висновок (звіт) повинен бути виданий сертифікованим фахівцем у 2025 р. На підтвердження учасник у складі тендерної пропозиції надає сертифікат уповноваженої особи що здійснив аудит або лист пояснення з інформацією (з посиланням) для можливості перевірки сертифікату (ів) замовником самостійно.
Замовником 15.10.2026 внесено зміни до Документації та, зокрема, виключено наведені вище оскаржувані вимоги.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що Замовник вимагає від учасників надати оригінал довідки від оператора системи передачі НЕК "Укренерго", виданої у поточному місяці публікації закупівлі, про те, що учасник з початку роботи ринку електричної енергії — з 01.07.2019 — не перебував у статусі "Дефолтний" і така інформація не оприлюднювалась на сайті оператора системи передачі відповідно до Правил ринку,затверджених постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (зі змінами, далі – Правила ринку).
Відповідно до пунктів 1.7.1–1.7.4 Правил ринку (в редакції постанови НКРЕКП від 24.06.2019 № 1168) статус "переддефолтного" або "тимчасово дефолтного" постачальника є тимчасовим, попереджувальним статусом, що присвоюється при виникненні заборгованості та анулюється після її усунення. Зазначені статуси мають виключно попереджувальний і тимчасовий характер та не обмежують право ліцензіата здійснювати господарську діяльність з постачання електричної енергії.
Крім того, відповідно до пункту 1.7.2 Правил ринку інформація про переддефолтних учасників публікується на сайті НЕК "Укренерго" щоденно за посиланням:
https://wservice.ua.energy/entsoe/getdefault. Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону та пункту 28 Особливостей Замовник не має права вимагати від учасника надання інформації, яка є загальнодоступною. Окремо звертаємо увагу Комісії, що Замовник не обмежив вимогу часовим періодом і вимагає підтвердження за весь час існування ринку — з 01.07.2019, що є особливо надмірним для інформації, яка публікується у відкритому доступі.
Водночас жодним нормативно-правовим актом не встановлено обов'язку НЕК "Укренерго" видавати постачальникам довідки такого змісту для цілей участі у процедурах закупівлі, а вимога подати саме оригінал довідки, виданої у місяці публікації закупівлі, ставить учасника в залежність від дій третьої особи та її строків.
Таким чином, жоден нормативно-правовий акт не забороняє участь у закупівлях постачальника, який у минулому мав переддефолтний статус, за умови чинної ліцензії, а вимога Замовника є дискримінаційною. Така вимога порушує принципи публічних закупівель.
Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Замовник зазначає, що повністю та в повному обсязі задовольнив вимоги Скаржника щодо приведення тендерної документації у відповідність до норм законодавства та усунув умови, які стали підставою для оскарження У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником у складі тендерної пропозиції.
2.13 Оригінал довідки від оператора системи передачі НЕК "Укренерго" видану у поточному місяці публікації закупівлі про те, що Учасник з початку роботи ринку електричної енергії – з 01.07.2019 року не знаходився в статусі "Дефолтний" та зазначена інформація не оприлюднювалась на сайті оператора системи передачі (НЕК "Укренерго"), відповідно до Правил ринку, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (зі змінами).
Замовником 15.10.2026 внесено зміни до Документації та, зокрема, виключено наведені вище оскаржувані вимоги.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
4. Скаржник зазначає, що Замовник вимагає від учасників надати оригінали чи копії документів, що засвідчують якість товару (сертифікати якості або протоколи перевірки показників якості електроенергії), а у разі відсутності законодавчої необхідності сертифікації — лист-роз'яснення та лист НКРЕКП щодо сертифікації електричної енергії.
Якість електричної енергії вимірюється виключно в точках комерційного обліку фактичного споживання, які відповідно до Кодексу комерційного обліку електричної енергії, затвердженого постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 311, є точками розподілу або передачі енергії. До початку постачання за договором із Замовником такі точки обліку не визначені, а вимірювання не здійснюються. Таким чином, надання протоколу перевірки показників якості електричної енергії до початку постачання є фізично та технічно неможливим і не може бути виконано жодним учасником на момент подання тендерної пропозиції.
Відповідно до пункту 11.4.6 глави 11.4 розділу XI Кодексу систем розподілу, затвердженого постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 310, параметри якості електричної енергії в точках приєднання споживачів мають відповідати параметрам, визначеним у ДСТУ EN 50160:2023, а відповідальність за якість електричної енергії в цих точках покладається на оператора системи розподілу, а не на постачальника. Зазначаємо, що на цей же пункт Кодексу систем розподілу Замовник посилається у Додатку 1 до ТД, водночас вимагаючи від постачальника документи, що засвідчують показники, за які той не несе відповідальності. Постачальник здійснює комерційну функцію — продаж електричної енергії за договором, тому така вимога є юридично безпідставною.
Жодним нормативно-правовим актом, що регулює ринок електричної енергії, не визначено "уповноваженого органу", "акредитованої лабораторії" або іншого суб'єкта, який видає сертифікати якості електричної енергії постачальника для цілей участі у закупівлях, а також не встановлено обов'язку НКРЕКП видавати учасникам листи щодо сертифікації електричної енергії. Потенційний учасник не може достовірно визначити, який документ і від якого органу задовольнить вимогу Замовника.
Відповідно до пункту 29 Особливостей замовники не мають права встановлювати вимоги до предмета закупівлі, не передбачені відповідним національним стандартом. ДСТУ EN 50160:2023 визначає характеристики напруги, але не вимагає попереднього звіту чи сертифіката якості від постачальника.
Таким чином, вимога Замовника є такою, що не підлягає виконанню за своєю природою, не передбачена нормативно-правовими актами та створює необґрунтовані бар'єри для участі у Закупівлі.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником у складі тендерної пропозиції.
3.2 В складі пропозиції надаються оригінали чи копії документів, що в розумінні законодавства засвідчують якість товару (сертифікати якості або протоколи перевірки показників якості електроенергії). При цьому показники за даними документами можуть відрізнятись, але бути еквівалентними. У випадку відсутності законодавчої необхідності у сертифікації відповідного товару, учасники надають відповідний лист-роз’яснення із зазначенням обставин, що товар не підлягає обов’язковій сертифікації в Україні та лист від НКРЕКП щодо сертифікації електричної енергії. В такому випадку зазначені вище сертифікати (протоколи перевірки) на товар не надаються.
Замовником 15.10.2026 внесено зміни до Документації та, зокрема, виключено наведені вище оскаржувані вимоги.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, наявні підстави для припинення розгляду Скарги.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявні підстави для припинення розгляду Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Припинити розгляд скарги акціонерного товариства "ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ УКРАЇНИ" (код ЄДРПОУ: 32984271) від 14 жовтня 2026 № UA-2026-10-13-009029-a.a1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК
Скарга
Щодо дискримінаційних умов тендерної документації
Щодо дискримінаційних умов тендерної документації · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. ПРОШУ: 1. Прийняти Скаргу до розгляду. 2. Зобов'язати Державну установу «Табір для тримання військовополонених «Центр 3»» внести зміни до тендерної документації відповідно до вимог чинного законодавства України у сфері публічних закупівель, а саме – усунути дискримінаційні вимоги та вимоги, що не відповідають чинному законодавству, зазначені в тексті цієї Скарги.
Державна установа «Табір для тримання військовополонених «Центр 3»» (далі – Замовник) 13 жовтня 2026 року оприлюднив в електронній системі закупівель оголошення про проведення процедури закупівлі — відкритих торгів з особливостями за предметом закупівлі: «Електрична енергія» (ідентифікатор закупівлі: UA-2026-10-13-009029-a; далі – Закупівля).
Ця скарга (далі — Скарга) подається з метою оскарження дискримінаційних умов тендерної документації Замовника, затвердженої рішенням уповноваженої особи Замовника — Олена Біла.
За результатами аналізу Суб'єктом оскарження встановлено наявність окремих положень тендерної документації (далі – ТД), які:
а) є дискримінаційними по суті, оскільки встановлюють вимоги, що суперечать чинному законодавству, обмежують конкуренцію та унеможливлюють участь АТ «ЕКУ» у закупівлі, чим порушують його права та законні інтереси як потенційного учасника;
б) у сукупності створюють передумови для допуску до участі у процедурі закупівлі лише обмеженого кола суб'єктів господарювання, які попередньо набули відповідних документів або відповідають неправомірно сформованим вимогам Замовника, що виключає рівний доступ інших учасників.
ПОРУШЕННЯ № 1
Встановлення Замовником вимоги щодо обов'язкової наявності сертифікатів відповідності ДСТУ EN ISO 9001, ДСТУ ISO 14001 та ДСТУ ISO 45001.
Відповідно до пунктів 3.5, 3.6 та 3.7 Додатку 1 до ТД «Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником у складі тендерної пропозиції» Замовник вимагає від учасників надати сертифікати відповідності вимогам ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) «Системи управління якістю. Вимоги», ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) «Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування» та ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) «Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування». Кожен із сертифікатів має бути виданий органом сертифікації, включеним до реєстру акредитованих органів оцінки відповідності Національного агентства з акредитації України, до сфери акредитації якого входить «Постачання електричної енергії». Крім того, Замовник вимагає додатково надати документ, що підтверджує продовження терміну дії сертифіката (рішення органу сертифікації або звіт за результатами наглядового аудиту).
Зазначаємо, що предметом Закупівлі є електрична енергія (код ДК 021:2015 – 09310000-5), яка є стандартизованим товаром. Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими Особливостями для закупівлі електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Для електричної енергії відповідним національним стандартом є ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності» (EN 50160:2022, IDT), прийнятий наказом ДП «УкрНДНЦ» від 23.05.2024 № 179. На цей стандарт Замовник посилається й у пункті 3.3 Додатку 1 до ТД. Водночас зазначений стандарт не передбачає жодних вимог щодо наявності у постачальника сертифікатів ISO. Відповідно до пункту 3 частини другої статті 22 Закону технічні та якісні характеристики предмета закупівлі можуть визначатися відповідно до вимог, що встановлені актами законодавства або нормативно-правовими актами, виключно в межах, що стосуються предмета закупівлі.
Звертаємо увагу Комісії, що обов'язок щодо отримання, наявності або надання сертифікатів ISO не передбачений Законом України «Про ринок електричної енергії», постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії» (далі – ПРРЕЕ), постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу», а також будь-яким іншим нормативно-правовим актом, що регулює діяльність постачальників електричної енергії.
Крім того, у пункті 3.5 Додатку 1 до ТД Замовник обґрунтовує вимогу щодо сертифіката ISO 9001 посиланням на виконання вимог «Третього енергетичного пакету». Зазначаємо, що Третій енергетичний пакет стосується лібералізації ринку електричної енергії та розмежування функцій його учасників, а не встановлює жодних вимог щодо сертифікації постачальників за стандартами ISO. Отже, таке посилання не є правовою підставою для встановлення оскаржуваної вимоги.
Водночас, вимагаючи сертифікат від органу, до сфери акредитації якого входить саме «Постачання електричної енергії», Замовник додатково звужує коло можливих учасників, оскільки жодним нормативно-правовим актом не встановлено вимог до сфери акредитації органів сертифікації для цілей участі в закупівлях електричної енергії.
Звертаємо увагу, що встановлення таких вимог у закупівлях електричної енергії підтверджується як типове порушення в Узагальненні практики розгляду органом оскарження скарг щодо закупівель електричної енергії, оприлюдненому Антимонопольним комітетом України 22.02.2024. У зазначеному документі Комітет констатував, що вільне та розширене трактування замовниками положень законодавства призводить до встановлення дискримінаційних вимог, і навів серед прикладів вимоги щодо документального підтвердження сертифікації за стандартами ДСТУ ISO, які не мають належного нормативного обґрунтування та обмежують конкуренцію.
Установлення додаткових вимог, не передбачених ані законом, ані відповідним стандартом до предмета закупівлі, є порушенням принципу законності та призводить до дискримінації учасників.
Як наслідок, взяти участь у закупівлі можуть лише ті учасники, які вже мають відповідні документи або понесуть додаткові витрати на їх отримання виключно з метою участі в конкретній процедурі закупівлі. Це значно звужує конкуренцію та ставить потенційних учасників у нерівні умови. Така вимога порушує принципи публічних закупівель.
Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
ПОРУШЕННЯ № 2
Встановлення Замовником вимоги щодо надання висновку (звіту) про проведення антикорупційного аудиту та сертифіката особи, яка його здійснила.
Встановлена Замовником у пункті 2.7 розділу «Інші документи, які необхідно надати у складі тендерної пропозиції» Додатку 1 до ТД вимога щодо надання висновку (звіту) про проведення антикорупційного аудиту, виданого сертифікованим фахівцем у 2025 році, а також сертифіката уповноваженої особи, яка здійснила аудит, або листа-пояснення з посиланням для самостійної перевірки сертифіката, не передбачена жодним нормативно-правовим актом України, не пов'язана з предметом закупівлі, є необґрунтованою, дискримінаційною та такою, що порушує права і законні інтереси Суб'єкта оскарження як потенційного учасника процедури закупівлі.
Зазначаємо, що вимога Замовника щодо надання висновку (звіту) про проведення антикорупційного аудиту, а також вимога щодо підтвердження сертифікації особи, яка здійснювала такий аудит, не передбачена жодним нормативно-правовим актом України, зокрема Законом, Законом України «Про запобігання корупції», постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, а також підзаконними актами Національного агентства з питань запобігання корупції (далі – НАЗК). При цьому законодавство України не містить визначення поняття «антикорупційний аудит», не встановлює порядку його проведення, не визначає суб'єктів, уповноважених на його здійснення, не передбачає вимог до сертифікації таких осіб та не встановлює обов'язку суб'єктів господарювання проходити подібні перевірки, у зв'язку з чим вимога Замовника щодо надання відповідного висновку (звіту) є правовою конструкцією, що не має нормативного підґрунтя, є довільною та такою, що не підлягає виконанню у визначеному законодавством порядку.
Водночас відповідно до статті 62 Закону України «Про запобігання корупції» встановлено правові засади запровадження антикорупційних програм у діяльності юридичних осіб, зокрема частиною першою визначено, що антикорупційна програма юридичної особи є комплексом правил, стандартів і процедур щодо виявлення, протидії та запобігання корупції у діяльності такої юридичної особи, а частиною другою передбачено вичерпний перелік випадків, у яких затвердження антикорупційної програми є обов'язковим, а саме для державних, комунальних підприємств, господарських товариств із державною або комунальною часткою понад 50 відсотків за умови, що середньооблікова чисельність працівників перевищує 50 осіб та обсяг валового доходу перевищує 70 мільйонів гривень, а також для юридичних осіб, які є учасниками процедур закупівель відповідно до Закону, виключно у випадку, якщо вартість закупівлі товарів, робіт чи послуг дорівнює або перевищує 20 мільйонів гривень.
Станом на сьогодні чинною є Типова антикорупційна програма юридичної особи, затверджена наказом НАЗК від 10.12.2021 № 794/21, яка визначає вимоги до змісту антикорупційної програми та порядок її впровадження і контролю. Водночас ані Закон України «Про запобігання корупції», ані зазначена Типова програма не встановлюють обов'язку проведення антикорупційного аудиту чи отримання відповідних висновків (звіту) від третіх осіб.
Жодним нормативно-правовим актом не визначено правовий статус такого «аудитора», його повноваження, вимоги до кваліфікації, порядок сертифікації та нормативну базу, якою він має керуватися при здійсненні відповідного аудиту. Так само законодавство не регулює питання вартості таких послуг та не встановлює обов'язковості їх здійснення на платній чи безоплатній основі. Окремо звертаємо увагу Комісії, що вимога щодо видачі висновку саме у 2025 році додатково обмежує коло учасників, які можуть її виконати.
Наголошуємо, що навіть якщо припустити наявність хоча б мінімального нормативного підґрунтя для подібної вимоги, її встановлення є непропорційним цілям закупівлі, оскільки не відповідає критерію необхідності: наявність або відсутність антикорупційного аудиту жодним чином не впливає на здатність учасника постачати електричну енергію відповідної якості та у визначені строки.
За таких обставин вимога Замовника щодо надання висновку (звіту) про проведення антикорупційного аудиту, виданого сертифікованим фахівцем, а також сертифіката такої особи, є такою, що не має нормативного підґрунтя, є невизначеною за своїм змістом та створює необґрунтовані бар'єри для участі у процедурі закупівлі.
Таким чином, зазначена вимога не передбачена законодавством України, не має об'єктивного зв'язку з предметом закупівлі, є непропорційною меті закупівлі та дискримінаційною, що призводить до обмеження конкуренції та порушує вимоги статті 5 і частини четвертої статті 22 Закону.
ПОРУШЕННЯ № 3
Встановлення Замовником вимоги щодо надання довідки НЕК «Укренерго» про відсутність у учасника статусу «Дефолтний» з 01.07.2019.
Відповідно до пункту 2.13 Додатку 1 до ТД Замовник вимагає від учасників надати оригінал довідки від оператора системи передачі НЕК «Укренерго», виданої у поточному місяці публікації закупівлі, про те, що учасник з початку роботи ринку електричної енергії — з 01.07.2019 — не перебував у статусі «Дефолтний» і така інформація не оприлюднювалась на сайті оператора системи передачі відповідно до Правил ринку, затверджених постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (зі змінами, далі – Правила ринку).
Відповідно до пунктів 1.7.1–1.7.4 Правил ринку (в редакції постанови НКРЕКП від 24.06.2019 № 1168) статус «переддефолтного» або «тимчасово дефолтного» постачальника є тимчасовим, попереджувальним статусом, що присвоюється при виникненні заборгованості та анулюється після її усунення. Зазначені статуси мають виключно попереджувальний і тимчасовий характер та не обмежують право ліцензіата здійснювати господарську діяльність з постачання електричної енергії.
Крім того, відповідно до пункту 1.7.2 Правил ринку інформація про переддефолтних учасників публікується на сайті НЕК «Укренерго» щоденно за посиланням: https://wservice.ua.energy/entsoe/getdefault. Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону та пункту 28 Особливостей Замовник не має права вимагати від учасника надання інформації, яка є загальнодоступною. Окремо звертаємо увагу Комісії, що Замовник не обмежив вимогу часовим періодом і вимагає підтвердження за весь час існування ринку — з 01.07.2019, що є особливо надмірним для інформації, яка публікується у відкритому доступі.
Водночас жодним нормативно-правовим актом не встановлено обов'язку НЕК «Укренерго» видавати постачальникам довідки такого змісту для цілей участі у процедурах закупівлі, а вимога подати саме оригінал довідки, виданої у місяці публікації закупівлі, ставить учасника в залежність від дій третьої особи та її строків.
Зазначаємо, що Рекомендаціями Антимонопольного комітету України від 05.03.2020 № 5-рк (пункти 45–48) прямо вказано, що вимоги щодо відсутності статусу дефолту/переддефолту є дискримінаційними. Відповідно до пункту 29 Особливостей та ДСТУ EN 50160:2023 характеристики предмета закупівлі — електричної енергії — не залежать від фінансової історії постачальника, а стандарт не містить вимог щодо його статусу на ринку.
Таким чином, жоден нормативно-правовий акт не забороняє участь у закупівлях постачальника, який у минулому мав переддефолтний статус, за умови чинної ліцензії, а вимога Замовника є дискримінаційною. Така вимога порушує принципи публічних закупівель.
Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
ПОРУШЕННЯ № 4
Встановлення Замовником вимоги щодо надання сертифікатів якості або протоколів перевірки показників якості електричної енергії.
Відповідно до Додатку 1 до ТД у розділі «Документи, які необхідно надати у складі тендерної пропозиції на підтвердження відповідності вимогам про технічні, якісні характеристики предмета закупівлі» Замовник вимагає від учасників надати оригінали чи копії документів, що засвідчують якість товару (сертифікати якості або протоколи перевірки показників якості електроенергії), а у разі відсутності законодавчої необхідності сертифікації — лист-роз'яснення та лист НКРЕКП щодо сертифікації електричної енергії.
Зазначаємо, що якість електричної енергії вимірюється виключно в точках комерційного обліку фактичного споживання, які відповідно до Кодексу комерційного обліку електричної енергії, затвердженого постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 311, є точками розподілу або передачі енергії. До початку постачання за договором із Замовником такі точки обліку не визначені, а вимірювання не здійснюються. Таким чином, надання протоколу перевірки показників якості електричної енергії до початку постачання є фізично та технічно неможливим і не може бути виконано жодним учасником на момент подання тендерної пропозиції.
Відповідно до пункту 11.4.6 глави 11.4 розділу XI Кодексу систем розподілу, затвердженого постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 310, параметри якості електричної енергії в точках приєднання споживачів мають відповідати параметрам, визначеним у ДСТУ EN 50160:2023, а відповідальність за якість електричної енергії в цих точках покладається на оператора системи розподілу, а не на постачальника. Зазначаємо, що на цей же пункт Кодексу систем розподілу Замовник посилається у Додатку 1 до ТД, водночас вимагаючи від постачальника документи, що засвідчують показники, за які той не несе відповідальності. Постачальник здійснює комерційну функцію — продаж електричної енергії за договором, тому така вимога є юридично безпідставною.
Звертаємо увагу Комісії, що жодним нормативно-правовим актом, що регулює ринок електричної енергії, не визначено «уповноваженого органу», «акредитованої лабораторії» або іншого суб'єкта, який видає сертифікати якості електричної енергії постачальника для цілей участі у закупівлях, а також не встановлено обов'язку НКРЕКП видавати учасникам листи щодо сертифікації електричної енергії. Потенційний учасник не може достовірно визначити, який документ і від якого органу задовольнить вимогу Замовника.
Відповідно до пункту 29 Особливостей замовники не мають права встановлювати вимоги до предмета закупівлі, не передбачені відповідним національним стандартом. ДСТУ EN 50160:2023 визначає характеристики напруги, але не вимагає попереднього звіту чи сертифіката якості від постачальника.
Таким чином, вимога Замовника є такою, що не підлягає виконанню за своєю природою, не передбачена нормативно-правовими актами та створює необґрунтовані бар'єри для участі у Закупівлі.
Суб'єкт оскарження має намір взяти участь у зазначеній процедурі закупівлі та є повністю спроможним забезпечити постачання електричної енергії відповідно до вимог предмета закупівлі. Водночас наявність у тендерній документації вимог, що не мають жодного нормативного або логічного зв'язку з предметом закупівлі, не передбачені чинним законодавством і створюють безпідставні та штучні бар'єри для участі добросовісних учасників, фактично унеможливлює реалізацію Суб'єктом оскарження свого права на участь у відкритих торгах.