Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 12800-р/пк-пз від 28.10.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "СТРАХОВА КОМПАНІЯ "КРАЇНА" (код ЄДРПОУ:
20842474) від 18 жовтня 2026 № UA-2026-10-06-004130-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 20.10.2026 № 12449-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що Документація містить проєкт договору про закупівлю (додаток 4 до Документації), яким передбачені наступні умови:
"1. Цей Договір укладено з врахуванням вимог Закону України "Про страхування" (надалі – Закон), Закону України "Про обов’язкове страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів" №3720-IХ від 21.05.2024 (далі Закон №3720), згідно з національним класифікатором України ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" 66510000-8 (Страхові послуги), ліцензії на здійснення діяльності із страхування (пряме страхування та вхідне перестрахування) від __________________ року, в тому числі за класом страхування 10 "страхування відповідальності, яка виникає внаслідок використання наземного транспортного засобу (у тому числі відповідальності перевізника)" (надалі – Клас страхування 10).
6.2. Загальний страховий платіж за цим Договором становить ______________ грн. і має бути сплачений на рахунок Страховика, зазначений в реквізитах до цього Договору на підставі Акту наданих послуг"".
Відповідно до пункту 53 частини першої статті 1 Закону України "Про страхування" страхова премія (страховий платіж, страховий внесок) - плата у грошовій формі за страхування, яку страхувальник зобов’язаний сплатити страховику згідно з договором страхування. Спеціальним нормативно-правовим актом, що регулює правовідносини у сфері страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів, є Закон України "Про обов’язкове страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів" від 21.05.2024 № 3720-IX. Відповідно до статті 6 Закону № 3720-IX договір обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності, що діє виключно на території України (далі - внутрішній договір страхування). Відповідно до абзацу другого частини першої статті 11 Закону № 3720-IX договір страхування складається з публічної частини договору страхування, якою є загальні умови страхового продукту, та індивідуальної частини договору страхування - страхового поліса (поліса).
Згідно з частиною третьою статті 11 Закону № 3720-IX:
• Внутрішній договір страхування набирає чинності з дати і часу початку строку його дії, визначених у такому договорі, але не раніше дати і часу внесення запису про такий договір до Єдиної централізованої бази даних, та припиняється о 24 годині дати, визначеної таким договором як дата припинення строку дії договору.
• Страхова премія у повному обсязі сплачується до або під час укладення договору обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності.
• У разі сплати страхової премії у повному обсязі страховик зобов'язаний внести до Єдиної централізованої бази даних у порядку, встановленому МТСБУ, запис про договір обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності до або під час укладення такого договору.
• У разі несплати у встановлений строк або сплати не в повному обсязі страхової премії запис до Єдиної централізованої бази даних про договір обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності НЕ ВНОСИТЬСЯ.
Таким чином, норма Закону № 3720-IX є імперативною: страховик позбавлений законного права та технічної можливості внести відомості про договір страхування до Єдиної централізованої бази даних МТСБУ без попередньої сплати страхової премії у повному обсязі. Відповідно, за умови постоплати (як це визначено у п. 3.5 проєкту договору) договір страхування юридично не набере чинності, а транспортні засоби Замовника залишаться без законного страхового покриття.
Отже, зазначений пункт проєкту договору прямо суперечить імперативним вимогам статті 11 Закону № 3720-IX. Скаржник як ліцензований страховик, дотримуючись вимог спеціального законодавства, позбавлений можливості виконати умови договору в наданій Замовником редакції.
Частина перша статті 983 Цивільного кодексу України встановлює, що договір страхування набирає чинності з моменту внесення першого страхового платежу, якщо інше не встановлено договором.
Основні вимоги до договору про закупівлю та внесення змін до нього установлені статтею 41 Закону № 922-VIII, згідно з частиною першою якої, договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов'язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі (частина четверта статті 41 Закону N 922-VIII). За правилами частини п'ятої статті 41 Закону N 922-VIII істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, перелік яких наведено у цій нормі.
Істотні умови договору визначені статтею 638 ЦК України. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
Отже, Скаржник наголошує, що питання строку оплати за надані послуги є істотною умовою договору і повинно бути чітко встановлене в договорі, тим більше, коли це є прямою вимогою Закону № 3720-IX.
Згідно із загальновизнаним принципом права "Lex specialis derogat legi generali" (спеціальний закон скасовує дію загального) та рішеннями Конституційного Суду України (зокрема, від 09.07.1998 № 12-рп/98), норми спеціального Закону № 3720-IX мають імперативний характер щодо порядку укладення договорів ОСЦПВ і превалюють над загальними умовами договорів про закупівлю, передбаченими Законом України "Про публічні закупівлі" та ЦК України у частині строків розрахунків.
Скаржник звертався до Замовника через електронну систему закупівель з вимогою усунути зазначене порушення та привести умови оплати у відповідність до Закону № 3720IX. Проте Замовник відхилив вимогу, мотивуючи це тим, що він є бюджетною установою та здійснює оплату товарів, робіт чи послуг виключно після їх отримання.
Скаржник зазначає, що відповідно до інформації, розміщеній на веб-порталі Уповноваженого органу, джерелом фінансування цієї закупівлі є державний бюджет України. Відповідно до частини першої статті 4 Бюджетного кодексу України бюджетне законодавство складається, зокрема, з закону про Державний бюджет України; інших законів, що регулюють бюджетні відносини, передбачених статтею 1 цього Кодексу;
нормативно-правових актів Кабінету Міністрів України, прийнятих на підставі і на виконання цього Кодексу та інших законів України, передбачених пунктами 3 та 4 цієї частини статті.
Відповідно до статті 49 Бюджетного кодексу України:
1. Розпорядник бюджетних коштів після отримання товарів, робіт і послуг відповідно до умов взятого бюджетного зобов'язання приймає рішення про їх оплату та надає доручення на здійснення платежу органу Казначейства України, якщо інше не передбачено бюджетним законодавством, визначеним пунктом 5 частини першої статті 4 цього Кодексу.
2. Казначейство України здійснює платежі за дорученнями розпорядників бюджетних коштів у разі:
1) наявності відповідного бюджетного зобов'язання для платежу у бухгалтерському обліку виконання бюджету;
2) наявності затвердженого в установленому порядку паспорта бюджетної програми;
3) наявності у розпорядників бюджетних коштів відповідних бюджетних асигнувань.
Питання здійснення розпорядниками (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг регулюється постановою Кабінету Міністрів України від 04.12.2019 № 1070 "Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти" (далі — Постанова № 1070).
Згідно з пунктом 1 Постанови № 1070 розпорядники бюджетних коштів у договорах про закупівлю товарів, робіт і послуг за бюджетні кошти можуть передбачати попередню оплату в разі закупівлі товарів, робіт і послуг за поточними видатками – на строк не більше трьох місяців.
Розмір та строк попередньої оплати в межах строків, визначених у абзацах другому - четвертому цього пункту, кількість платежів з попередньої оплати в межах строку, а також положення щодо здійснення в поточному бюджетному періоді попередньої оплати тих товарів, робіт і послуг, що згідно з договорами про закупівлю передбачається поставити, виконати і надати протягом поточного чи наступного бюджетного періоду, визначаються головним розпорядником бюджетних коштів виходячи із необхідності, що обґрунтовується, зокрема, реальним станом поставки товару, виконання робіт, надання послуг, помісячним розподілом бюджетних асигнувань, сезонністю робіт, циклом виробництва.
Частинами першою – другою статті 7 Закону України № 3720-IX визначено, що:
1. На території України дозволяється використання виключно забезпечених транспортних засобів.
Транспортний засіб має бути забезпеченим до початку його використання у дорожньому русі на вулично-дорожній мережі загального користування на території України.
Особою, відповідальною за укладення внутрішнього договору страхування щодо незабезпеченого транспортного засобу, є:
1) особа, за якою в Україні зареєстровано транспортний засіб;
2) фізична особа, яка тимчасово ввезла транспортний засіб на митну територію України;
3) особа, яка є власником незареєстрованого транспортного засобу.
Особи, зазначені у цій частині, зобов’язані укласти внутрішній договір страхування з дотриманням таких строків:
не пізніше дня реєстрації транспортного засобу у встановленому порядку - якщо транспортний засіб є незабезпеченим;
до початку використання транспортного засобу у дорожньому русі - якщо транспортний засіб незареєстрований (неперереєстрований), знятий з обліку, за умови наявності номерного знака для разових поїздок;
не пізніше останнього дня строку дії попереднього внутрішнього договору страхування;
перед в’їздом на територію України (крім випадку наявності щодо транспортного засобу чинного страхового сертифіката "Зелена картка", що діє на території України).
2. Керування на території України транспортним засобом, щодо якого відсутній чинний договір обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності, тягне за собою відповідальність, встановлену законом.
Невиконання власником транспортного засобу обов’язку з укладення внутрішнього договору страхування щодо такого транспортного засобу тягне за собою відповідальність, встановлену законом.
Отже, використання (експлуатація) транспортних засобів, які належать Замовнику, неможливе без наявності чинного поліса ОСЦПВ. Оформлення полісу передбачає використання механізму попередньої оплати. Замовник не надав належних обґрунтувань та документального підтвердження того, що ним вживалися заходи щодо отримання дозволу/погодження від головного розпорядника бюджетних коштів для здійснення попередньої оплати за послугами ОСЦПВ з метою дотримання імперативних вимог Закону № 3720-IX.
Відповідно до ст. 633 та ст. 802 Цивільного кодексу України, умови публічних договорів та спеціальних видів страхування встановлюються імперативними нормами права. Замовник як орган державної влади / бюджетна установа відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України зобов'язаний діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Замовник не має права використовувати підзаконні акти (накази Міністерств) для виправдання невиконання норм Закону України.
Крім того, Страхова премія за ОСЦПВ за своєю правовою природою та імперативністю сплати подібна до обов'язкових державних зборів / митних платежів / судового збору, де послуга або юридичний факт не виникає до моменту попереднього зарахування коштів. Органам Казначейства надається платіжне доручення на підставі рахунку-фактури та вимог спеціального Закону № 3720-IX, що повністю відповідає ст. 49 Бюджетного кодексу України (за наявності бюджетних асигнувань).
Крім того, вимога п. 5.4. проєкту Договору щодо здійснення оплати протягом 14 (чотирнадцяти) календарних днів від дати Акту наданих послуг суперечить суті попередньої оплати (авансування). Згідно з вимогами Порядку казначейського обслуговування державного бюджету за видатками, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24.12.2012 № 1407, та Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", у разі застосування попередньої оплати (авансування) підставою для підготовки платіжного доручення розпорядником бюджетних коштів та проведення платежу органами Казначейства є рахунок-фактура (рахунок) Страховика та Договір страхування. Внесення відомостей до ЄЦБД МТСБУ та випуск страхового поліса здійснюється Страховиком після/під час підтвердження здійснення такої оплати.
Зазначене вище свідчить, що чинне бюджетне законодавство містить належні правові механізми для проведення попередньої оплати послуг ОСЦПВ, а відсутність відповідного рішення в системі Замовника свідчить лише про неприйняття ним необхідних управлінських заходів для узгодження умов Документації із вимогами спеціального Закону № 3720-IX.
Скаржник зазначає, що він є професійним учасником ринку страхових послуг, має чинну ліцензію НБУ та має реальний намір взяти участь у Закупівлі та стати переможцем.
Встановлення Замовником у проєкті договору умов щодо постоплати (п. 3.5. Додатку 3) прямо суперечать ст. 11 Закону № 3720-IX, ставить Скаржника перед вибором: або підписати договір з порушенням імперативних норм страхового законодавства (що є неприпустимим та тягне за собою юридичну недійсність страхового захисту), або відмовитися від подання Пропозиції. Зазначене свідчить про встановлення Замовником дискримінаційних умов та порушення основних принципів здійснення публічних закупівель, передбачених ст. 5 Закону та Особливостями. Крім того, підписання договору на умовах постоплати створює ризик порушення ч. 1 та 2 ст. 7 Закону № 3720-IX, оскільки транспортні засоби Замовника будуть використовуватися без чинного страхового покриття (без запису в ЄЦБД МТСБУ), що накладає відповідальність як на власника ТЗ, так і ставить під загрозу легітимність діяльності Страховика в рамках ліцензійних умов НБУ.
Замовник зазначає, що відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 04 грудня 2019 року № 1070 "Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти" наказом Міністерства фінансів України від 05.02.2020 року №44 "Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти" встановлено, що розпорядники (одержувачі) бюджетних коштів нижчого рівня, бюджетні призначення яким встановлюються законом про Державний бюджет України за бюджетними програмами за кодом відомчої класифікації 350 "Міністерство фінансів України", у договорах про закупівлю товарів, робіт і послуг за бюджетні кошти можуть передбачати попередню оплату лише за згодою керівників відповідальних виконавців бюджетних програм.
Так як Рівненська митниця є відокремленим підрозділом Державної митної служби України, то попередня оплата закупівлі товарів, робіт і послуг за бюджетні кошти може бути лише за згодою Державної митної служби України.
Відповідно до пунктів 29, 33 частини четвертої статті 19 Закону України від 17 березня 2011 року № 3166-VI "Про центральні органи виконавчої влади", пункту 9, підпунктів 25, 29 пункту 11 Положення про Державну митну службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06 березня 2019 року № 227, з метою забезпечення вимог постанови Кабінету Міністрів України від 04 грудня 2019 року № 1070 "Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти" та з урахуванням наказу Міністерства фінансів України від 05 лютого 2020 року № 44 "Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти" наказом Державної митної служби України від 28.01.2026 №356 "Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти" визначено перелік дозволених послуг для попередньої оплати територіальним органам Держмитслужби у 2026 році та передбачити попередню оплату в договорах в разі їх закупівлі, а саме: поштових послуг, послуг зв’язку й інтернету; послуг з транспортування та розподілу природного газу; закупівлі теплової та електричної енергії; закупівлі природного газу; закупівлі поштових марок та маркованих конвертів; послуг з розподілу електричної енергії та з компенсації перетікань реактивної електричної енергії; за договорами оренди нерухомого майна - на строк небільше двох місяців у розмірі та кількості платежів, що згідно з договорами передбачається поставити, виконати і надати протягом поточного бюджетного періоду у межах помісячного плану використання бюджетних коштів. Послуги по страхуванню автомобілів в даному переліку відсутні.
Водночас, публічні закупівлі бюджетних установ мають спеціальне регулювання (Бюджетний кодекс України, Закон, Особливості).
Документація Замовника є відкрита для всіх ліцензованих страхових компаній, які мають право здійснювати діяльність з обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів. Умови проєкту договору є однаковими для всіх потенційних учасників і не створюють переваг жодному з них.
учасники ринку, плануючи свою участь у закупівлях державними установами, мають можливість враховувати особливості бюджетного фінансування та казначейської процедури розрахунків.
З огляду на вищезазначене, на думку Замовника, він дотримався вимог чинного законодавства у сфері публічних закупівель та бюджетного законодавства України.
Оскаржувані положення проєкту договору спрямовані на захист інтересів держави та забезпечення дотримання бюджетної дисципліни.
Замовник на розгляд Комісії надав, зокрема:
наказ Міністерства фінансів України від 05.02.2020 №44 "Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти", відповідно до якого зазначено, зокрема наступне:
1. Установити, що:
розпорядники (одержувачі) бюджетних коштів нижчого рівня, бюджетні призначення яким встановлюються законом про Державний бюджет України за бюджетними програмами за кодом відомчої класифікації 350 "Міністерство фінансів України", у договорах про закупівлю товарів, робіт і послуг за бюджетні кошти можуть передбачати попередню оплату лише за згодою керівників відповідальних виконавців бюджетних програм;
відповідальні виконавці бюджетних програм можуть передбачати попередню оплату у договорах про закупівлю товарів, робіт і послуг за бюджетні кошти лише за визначенням та згодою головного розпорядника бюджетних коштів Міністерства фінансів України;
наказ від 28.01.2026 №356 ДЕРЖАВНОЇ МИТНОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ, відповідно до якого, зокрема, зазначено наступне:
НАКАЗУЮ:
1. Дозволити територіальним органам Держмитслужби у 2026 році в договорах про закупівлю товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти, передбачити попередню оплату в разі закупівлі:
1. Дозволити територіальним органам Держмитслужби у 2026 році в договорах про закупівлю товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти, передбачити попередню оплату в разі закупівлі:
поштових послуг, послуг зв’язку й інтернету; послуг з транспортування та розподілу природного газу; закупівлі теплової та електричної енергії; закупівлі природного газу;
закупівлі поштових марок та маркованих конвертів; послуг з розподілу електричної енергії та з компенсації перетікань реактивної електричної енергії; за договорами оренди нерухомого майна – на строк не більше двох місяців у розмірі та кількості платежів, що згідно з договорами передбачається поставити, виконати і надати протягом поточного бюджетного періоду у межах помісячного плану використання бюджетних коштів;
за капітальними видатками – на строк не більше трьох місяців у розмірі до 30 відсотків вартості річного обсягу товарів, робіт і послуг включно одним платежем з підтвердженням використання авансу в межах поточного бюджетного періоду;
з передплати періодичних видань – на строк не більше дванадцяти місяців у розмірі до 100 відсотків їх вартості включно одним платежем, що згідно з договорами передбачається надати, поставити в межах поточного чи наступного бюджетного періоду.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 4 Документації містить ГЕНЕРАЛЬНИЙ ДОГОВІР № ______ ЩОДО ОБОВ’ЯЗКОВОГО СТРАХУВАННЯ ЦИВІЛЬНО-ПРАВОВОЇ ВІДПОВІДАЛЬНОСТІ
ВЛАСНИКІВ НАЗЕМНИХ ТРАНСПОРТНИХ ЗАСОБІВ СТРАХОВИЙ ПРОДУКТ
"ОБОВ’ЯЗКОВЕ СТРАХУВАННЯ ЦИВІЛЬНО-ПРАВОВОЇ ВІДПОВІДАЛЬНОСТІ
ВЛАСНИКІВ НАЗЕМНИХ ТРАНСПОРТНИХ ЗАСОБІВ – внутрішній договір".
1.
СТРАХОВИЙ ПРОДУКТ. ЗАГАЛЬНІ УМОВИ СТРАХОВОГО ПРОДУКТУ.
КЛАС СТРАХУВАННЯ
1. Цей Договір укладено з врахуванням вимог Закону України "Про страхування" (надалі – Закон), Закону України "Про обов’язкове страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів" №3720-IХ від 21.05.2024 (далі Закон №3720), згідно з національним класифікатором України ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" 66510000-8 (Страхові послуги), ліцензії на здійснення діяльності із страхування (пряме страхування та вхідне перестрахування) від __________________ року, в тому числі за класом страхування 10 "страхування відповідальності, яка виникає внаслідок використання наземного транспортного засобу (у тому числі відповідальності перевізника)" (надалі – Клас страхування 10).
6.
СТРАХОВІ ПЛАТЕЖІ
6.2.
Загальний страховий платіж за цим Договором становить ______________ грн. і має бути сплачений на рахунок Страховика, зазначений в реквізитах до цього Договору на підставі Акту наданих послуг.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, а також відповідно до обгрунтування та план закупівлі UA-P-2026-10-05-007726-a зазначено, зокрема:
Джерело фінансування закупівлі Державний бюджет України.
Відповідно до частини першої статті 4 Бюджетного кодексу України бюджетне законодавство складається, зокрема, з:
3) закону про Державний бюджет України;
4) інших законів, що регулюють бюджетні відносини, передбачених статтею 1 цього Кодексу;
5) нормативно-правових актів Кабінету Міністрів України, прийнятих на підставі і на виконання цього Кодексу та інших законів України, передбачених пунктами 3 та 4 цієї частини статті.
Відповідно до Постанови КАБІНЕТУ МІНІСТРІВ УКРАЇНИ від 4 грудня 2019 року № 1070 "Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти" розпорядники (одержувачі) бюджетних коштів (крім закордонних дипломатичних установ) у договорах про закупівлю товарів, робіт і послуг за бюджетні кошти можуть передбачати попередню оплату в разі закупівлі:
товарів, робіт і послуг за поточними видатками - на строк не більше трьох місяців.
Розмір та строк попередньої оплати в межах строків, визначених у абзацах другому - четвертому цього пункту, кількість платежів з попередньої оплати в межах строку, а також положення щодо здійснення в поточному бюджетному періоді попередньої оплати тих товарів, робіт і послуг, що згідно з договорами про закупівлю передбачається поставити, виконати і надати протягом поточного чи наступного бюджетного періоду, визначаються головним розпорядником бюджетних коштів виходячи із необхідності, що обґрунтовується, зокрема, реальним станом поставки товару, виконання робіт, надання послуг, помісячним розподілом бюджетних асигнувань, сезонністю робіт, циклом виробництва.
Відповідно до пункту 53 частини першої статті 1 Закону України "Про страхування" страхова премія (страховий платіж, страховий внесок) - плата у грошовій формі за страхування, яку страхувальник зобов’язаний сплатити страховику згідно з договором страхування.
Відповідно до статті 6 Закону України "Про обов’язкове страхування цивільноправової відповідальності власників наземних транспортних засобів" від 21.05.2024 № 3720-IX договір обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності, що діє виключно на території України (далі - внутрішній договір страхування).
Відповідно до статті 11 наведеного вище Закону внутрішній договір страхування набирає чинності з дати і часу початку строку його дії, визначених у такому договорі, але не раніше дати і часу внесення запису про такий договір до Єдиної централізованої бази даних, та припиняється о 24 годині дати, визначеної таким договором як дата припинення строку дії договору.
Страхова премія у повному обсязі сплачується до або під час укладення договору обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності.
У разі сплати страхової премії у повному обсязі страховик зобов’язаний внести до Єдиної централізованої бази даних у порядку, встановленому МТСБУ, запис про договір обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності до або під час укладення такого договору.
У разі несплати у встановлений строк або сплати не в повному обсязі страхової премії запис до Єдиної централізованої бази даних про договір обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності не вноситься.
За таких умов, вимоги проєкту договору в частині строків оплати страхової премії не узгоджуються з вимогами статті 11 Закону України "Про обов’язкове страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів".
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження процедури закупівлі відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати РІВНЕНСЬКУ МИТНИЦЮ (код ЄДРПОУ: 43958370) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Страхування автомобілів", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-202610-06-004130-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Сергій БУРЗАК
Скарга
Скарга на умови закупівлі
Щодо вимоги в Проекті Договору сплатити загальний страховий платіж на рахунок Страховика, зазначений в реквізитах до цього Договору на підставі Акту наданих послуг. · Умови проєкту договору
Вимога: Змінити тендерну документацію. . Зобов’язати РІВНЕНСЬКУ МИТНИЦЮ усунути порушення законодавства у сфері публічних закупівель шляхом внесення змін до Документації (зокрема до п. 6.2. Проєкту Договору (Додаток 4) за процедурою закупівлі UA-2026-10-06-004130-a), привівши порядок та умови оплати у відповідність до вимог статті 11 Закону України «Про обов’язкове страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів» № 3720-IX шляхом передбачення попередньої оплати (авансування) на підставі рахунку-фактури (рахунку) або сплати премії під час укладення договору.
Документація містить Проєкт Договору про закупівлю (Додаток 4 до Тендерної документації), яким передбачені наступні умови:
1. Цей Договір укладено з врахуванням вимог Закону України «Про страхування» (надалі – Закон), Закону України «Про обов’язкове страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів» №3720-IХ від 21.05.2024 (далі Закон №3720), згідно з національним класифікатором України ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" 66510000-8 (Страхові послуги), ліцензії на здійснення діяльності із страхування (пряме страхування та вхідне перестрахування) від __________________ року, в тому числі за класом страхування 10 «страхування відповідальності, яка виникає внаслідок використання наземного транспортного засобу (у тому числі відповідальності перевізника)» (надалі – Клас страхування 10).
6.2. Загальний страховий платіж за цим Договором становить ______________ грн. і має бути сплачений на рахунок Страховика, зазначений в реквізитах до цього Договору на підставі Акту наданих послуг.»
Відповідно до пункту 53 частини першої статті 1 Закону України «Про страхування» страхова премія (страховий платіж, страховий внесок) - плата у грошовій формі за страхування, яку страхувальник зобов’язаний сплатити страховику згідно з договором страхування.
Спеціальним нормативно-правовим актом, що регулює правовідносини у сфері страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів, є Закон України «Про обов’язкове страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів» від 21.05.2024 № 3720-IX (далі - Закон № 3720-IX).
Відповідно до статті 6 Закону № 3720-IX договір обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності, що діє виключно на території України (далі - внутрішній договір страхування).
Відповідно до абзацу другого частини першої статті 11 Закону № 3720-IX договір страхування складається з публічної частини договору страхування, якою є загальні умови страхового продукту, та індивідуальної частини договору страхування - страхового поліса (поліса).
Згідно з частиною третьою статті 11 Закону № 3720-IX:
• Внутрішній договір страхування набирає чинності з дати і часу початку строку його дії, визначених у такому договорі, але не раніше дати і часу внесення запису про такий договір до Єдиної централізованої бази даних, та припиняється о 24 годині дати, визначеної таким договором як дата припинення строку дії договору.
• Страхова премія у повному обсязі сплачується до або під час укладення договору обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності.
• У разі сплати страхової премії у повному обсязі страховик зобов'язаний внести до Єдиної централізованої бази даних у порядку, встановленому МТСБУ, запис про договір обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності до або під час укладення такого договору.
• У разі несплати у встановлений строк або сплати не в повному обсязі страхової премії запис до Єдиної централізованої бази даних про договір обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності НЕ ВНОСИТЬСЯ.
Таким чином, норма Закону № 3720-IX є імперативною: страховик позбавлений законного права та технічної можливості внести відомості про договір страхування до Єдиної централізованої бази даних МТСБУ без попередньої сплати страхової премії у повному обсязі. Відповідно, за умови постоплати (як це визначено у п. 3.5 проєкту договору) договір страхування юридично не набере чинності, а транспортні засоби Замовника залишаться без законного страхового покриття.
Отже, зазначений пункт проєкту договору прямо суперечить імперативним вимогам статті 11 Закону № 3720-IX. Скаржник як ліцензований страховик, дотримуючись вимог спеціального законодавства, позбавлений можливості виконати умови договору в наданій Замовником редакції.
Частина перша статті 983 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України) встановлює, що договір страхування набирає чинності з моменту внесення першого страхового платежу, якщо інше не встановлено договором.
Основні вимоги до договору про закупівлю та внесення змін до нього установлені статтею 41 Закону № 922-VIII, згідно з частиною першою якої, договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов'язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі (частина четверта статті 41 Закону N 922-VIII).
За правилами частини п'ятої статті 41 Закону N 922-VIII істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, перелік яких наведено у цій нормі.
Істотні умови договору визначені статтею 638 ЦК України. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
Отже, питання строку оплати за надані послуги є істотною умовою договору і повинно бути чітко встановлене в договорі, тим більше, коли це є прямою вимогою Закону № 3720-IX.
Згідно із загальновизнаним принципом права "Lex specialis derogat legi generali" (спеціальний закон скасовує дію загального) та рішеннями Конституційного Суду України (зокрема, від 09.07.1998 № 12-рп/98), норми спеціального Закону № 3720-IX мають імперативний характер щодо порядку укладення договорів ОСЦПВ і превалюють над загальними умовами договорів про закупівлю, передбаченими Законом України «Про публічні закупівлі» та ЦК України у частині строків розрахунків.
Скаржник звертався до Замовника через електронну систему закупівель з вимогою усунути зазначене порушення та привести умови оплати у відповідність до Закону № 3720-IX.
Проте Замовник відхилив вимогу, мотивуючи це тим, що він є бюджетною установою та здійснює оплату товарів, робіт чи послуг виключно після їх отримання.
Встановлення Замовником у проєкті договору умов щодо постоплати (п. 3.5. Додатку 3) прямо суперечать ст. 11 Закону № 3720-IX, ставить Скаржника перед вибором: або підписати договір з порушенням імперативних норм страхового законодавства (що є неприпустимим та тягне за собою юридичну недійсність страхового захисту), або відмовитися від подання тендерної пропозиції. Зазначене свідчить про встановлення Замовником дискримінаційних умов та порушення основних принципів здійснення публічних закупівель, передбачених ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостями, затвердженими постановою КМУ від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості).
Крім того, підписання договору на умовах постоплати створює ризик порушення ч. 1 та 2 ст. 7 Закону № 3720-IX, оскільки транспортні засоби Замовника будуть використовуватися без чинного страхового покриття (без запису в ЄЦБД МТСБУ), що накладає відповідальність як на власника ТЗ, так і ставить під загрозу легітимність діяльності Страховика в рамках ліцензійних умов НБУ.